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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






(2013)浙麗民終字第4號






上訴人（原審原告暨被告）：浙江××××化工有限公司。住所地：龍泉市××。組織機構(gòu)代碼：70477017-7。


法定代表人：吳某某。


委托代理人：趙某某。


委托代理人：張某某。


被上訴人（原審被告暨原告）：胡某某。


委托代理人：季某某。


上訴人浙江××××化工有限公司為與被上訴人胡某某勞動爭議糾紛一案，不服龍泉市人民法院于2012年11月26日作出的（2012）麗龍民初字第406號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案，上訴人浙江××××化工有限公司委托代理人趙某某、張某某，被上訴人胡某某及委托代理人季某某到庭參加了庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院查明：被告暨原告胡某某自1993年起進入原告暨被告企業(yè)前身龍泉市林化廠工作，1997年12月龍泉市林化廠改制為龍泉市龍化有限公某，2003年更名為浙江××××化工有限公司，被告暨原告胡某某一直在該公某工作，原告暨被告浙江××××化工有限公司在2011年6月份進行股權(quán)變更。2011年7月4日以后，被告暨原告胡某某沒有指紋簽到記錄，2011年7月4日至2011年10月13日，被告暨原告胡某某先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理。2011年9月24日雙方簽訂勞動合同，合同約定崗位為生產(chǎn)管理崗。2011年9月29日，原告暨被告發(fā)布通告加強考勤管理，通告要求除公某三位股東以外的所有員工均需執(zhí)行指紋簽到、簽退制度，未按規(guī)定簽到簽退的按曠工論處。員工免簽需經(jīng)董事會書面批準，并報人力資源備案，自備案次日按免簽執(zhí)行。原告暨被告對加強考勤的情況進行了公告和通過短信形式進行告知。2011年10月13日原告暨被告發(fā)文免除被告暨原告常某副總職務(wù)，任命為生產(chǎn)技術(shù)部經(jīng)理助理，由原常某副總待遇降為科長待遇。2011年11月7日，原告暨被告以被告暨原告無視公某勞動紀律、自由散漫、不按規(guī)定參加指紋考勤為由，對被告暨原告胡某某予以開除。2011年12月8日被告暨原告申請龍泉市勞動爭議仲裁委員會對原告暨被告開除被告暨原告是否應(yīng)當(dāng)支付違法解除勞動關(guān)系賠償金、2011年10月1日至合同解除之日的工資、25%的賠償金及補繳解除合同之日前的養(yǎng)老和醫(yī)療保險進行勞動仲裁，龍泉市勞動爭議仲裁委員會于2012年8月15日作出“龍勞某某案字［2011］第50號”仲裁裁決書，裁決“一、申請人胡某某與被申請人浙江××××化工有限公司自2011年12月7日起解除勞動關(guān)系。二、被申請人浙江××××化工有限公司一次性支付申請人胡某某12個月的經(jīng)濟補償金1884×3×12＝67824元；支付2011年10月1日至2011年12月7日期間的工資26300元；補繳申請人胡某某2011年10-11月份各項社會保險費。”另查明：1、被告暨原告胡某某解除勞動合同關(guān)系前12個月的平均工資為11333元，2011年10月以后原告暨被告未再支付被告及原告胡某某的工資；2、被告暨原告胡某某2011年7月11日至2011年11月7日均未參加指紋考勤；3、2011年7月11日原告暨被告浙江××××化工有限公司開始施行員工手冊，員工手冊第三條規(guī)定：“…1、公某全甲工上下班都必須打卡（董事會成員及經(jīng)董事長特批免打卡的除外）…3、不參加打卡的以曠工論處（股東及董事長特批的人員除外）”，第二十條規(guī)定：“有下列情形之一者，屬于嚴重違反公某制度行為，予以辭退，不支付經(jīng)濟補償金，并追究當(dāng)事人賠償經(jīng)濟損失：…八、無故連續(xù)曠工三日或全月累計曠職五日或一年曠職累計某十日者…”；4、2011年麗水市全社會單位在崗職工月平均工資為2260元。


原審法院審理認為：原告暨被告浙江××××化工有限公司在2011年6月份進行股權(quán)變更后，原告暨被告提供的證據(jù)表明被告暨原告胡某某自2011年7月4日至2011年9月29日期間無指紋考勤記錄，在此期間被告暨原告胡某某在原告暨被告公某先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理，且工資正常發(fā)放，2011年9月24日被告暨原告胡某某與原告暨被告浙江××××化工有限公司續(xù)簽勞動合同，并仍被任命為企業(yè)常某副總職務(wù)，結(jié)合原告暨被告浙江××××化工有限公司2011年7月11日開始施行的職工手冊中的規(guī)定：“公某全甲工上下班都必須打卡（董事會成員及經(jīng)董事長特批免打卡的除外）”可以推定被告暨原告胡某某屬于特批免打卡人員。2011年9月29日發(fā)布通告，加強考勤管理，未按規(guī)定簽到的按曠工處理，但其并未舉證證明對被告暨原告胡某某被取消免簽到事宜進行通知，原告暨被告浙江××××化工有限公司提供的證據(jù)不足以證明被告暨原告胡某某未進行指紋考勤簽到行為屬于曠工行為，原告暨被告浙江××××化工有限公司以被告暨原告胡某某不按規(guī)定參加指紋考勤，隨意脫崗、離崗、曠工為由解除與被告暨原告胡某某勞動關(guān)系的行為事實依據(jù)不充分，因此原告暨被告浙江××××化工有限公司解除與被告暨原告胡某某勞動關(guān)系的行為不符合用人單位可以單某解除勞動關(guān)系的條件，屬于違法解除勞動關(guān)系的行為，本院對原告暨被告浙江××××化工有限公司的訴訟請求不予支持。勞動合同至勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同時終止，被告暨原告胡某某于2011年12月8日向龍泉市勞動爭議仲裁委員會申請對原告暨被告解除勞動關(guān)系的行為是否應(yīng)當(dāng)支付違法解除勞動關(guān)系賠償金、2011年10月1日至合同解除之日的工資、25%的賠償金及補繳解除合同之日前的養(yǎng)老和醫(yī)療保險進行勞動仲裁，即視為被告暨原告胡某某不要求繼續(xù)履行勞動合同，原告暨被告浙江××××化工有限公司與被告及原告胡某某的勞動關(guān)系至2012年12月7日終止。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)向被告暨原告胡某某支付經(jīng)濟補償金標準二倍的賠償金，被告暨原告胡某某自1997年12月公某改制后一直在原告暨被告浙江××××化工有限公司及更名前的龍泉市化工有限公某工作，工作時間超過十二年，向其支付賠償金的年限為十二年，被告暨原告胡某某解除勞動關(guān)系前十二個月的平均工資為11333元，麗水市2011年度職工月平均工資為2260元，高于麗水市2011年度職工月平均工資的三倍，應(yīng)按職工月平均工資三倍的數(shù)額標準計算，原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)支付給被告暨原告胡某某賠償金2260×3×12×2＝162720元，被告暨原告胡某某起訴原告暨被告浙江××××化工有限公司支付賠償金135648元，對超出部分沒有主張，屬于處分自己民事權(quán)利的行為，不違反法律規(guī)定，故原告暨被告浙江××××化工有限公司應(yīng)當(dāng)支付給被告暨原告胡某某賠償金135648元，應(yīng)當(dāng)支付被告暨原告胡某某2011年10月1日至2011年12月7日的工資25310元。在審理過程中，被告暨原告胡某某撤回要求原告暨被告補繳其2011年10月至11月的各項社會保險費用，不違反法律規(guī)定，應(yīng)予準許。被告暨原告胡某某因原告暨被告浙江××××化工有限公司未與其簽訂無固定期限勞動合同，起訴要求原告暨被告浙江××××化工有限公司支付2011年9月1日至2011年12月7日期間的一倍工資，與被告暨原告其他訴訟請求并非不可分，屬于獨立的勞動爭議，應(yīng)先向勞動爭議仲裁委員會申請勞動爭議仲裁，在本案中對該訴訟請求不予處理。據(jù)此，原審法院依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條、第八十七條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第四條、第十一條的規(guī)定，判決：一、駁回原告暨被告浙江××××化工有限公司的訴訟請求；二、原告暨被告浙江××××化工有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)支付給被告暨原告胡某某賠償金135648元，2011年10月1日至2011年12月7日的工資25310元，共計160958元；


三、駁回被告暨原告胡某某其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費10元，減半收取5元，由原告暨被告浙江××××化工有限公司負擔(dān)。


宣判后，浙江××××化工有限公司不服原審判決，上訴稱，1、上訴人依據(jù)《勞動合同法》第39條第2款以及《員工手冊》第28條第8款之規(guī)定，被上訴人連續(xù)曠工一個多月，已經(jīng)嚴重違反了企業(yè)的規(guī)章制度，上訴人可以單某解除勞動關(guān)系。2011年7月11日上訴人發(fā)布的《員工手冊》規(guī)定“全甲工上下班都必須打卡（董事會成員及經(jīng)董事長特批免打卡的除外）”，被上訴人不屬于董事會成員，按照手冊應(yīng)當(dāng)參與打卡，但被上訴人一直都沒有打卡。一審法院認為自2011年7月4日起，被上訴人一直沒有考勤，從而推斷被上訴人屬于特批免打卡人員。一審法院的這一推斷沒有事實依據(jù)，被上訴人不屬于董事會成員同時也沒有得到董事長的特批。2011年9月29日，上訴人為規(guī)范某某管理，嚴肅勞動紀律，專門就考勤事宜發(fā)布通告。且將該公告在工廠各個張貼欄進行張貼，同時還通過公某的移動管家向每位職工發(fā)送手機短信，告知通告內(nèi)容，一審法院也對這一事實予以認定。被上訴人也已經(jīng)成功接收這一短信，知道自己是被要求參加公某統(tǒng)一簽到、退簽的。即便是上訴人沒有收到短信，上班后也應(yīng)當(dāng)看到上訴人張貼在廠區(qū)、辦公區(qū)、公某大門口的公告，如果被上訴人連某告都沒有看到，只能說明被上訴人一直沒有來上班，也可以印證被上訴人連續(xù)曠工的事實。被上訴人嚴重違反企業(yè)規(guī)章制度，可以單某解除勞動關(guān)系的情況下，上訴人念及被上訴人在企業(yè)工作多年，于2011年10月13日先給予降職處分。即使假設(shè)被上訴人沒有收到短信，也沒有看到公告，但被上訴人是知道自己在2011年10月13日被降為科長，從2011年10月13日到2011年11月7日，期間長達24天的時間，被上訴人仍然沒有參加考勤，已經(jīng)遠超過上訴人員工手冊規(guī)定的可以單某解除勞動關(guān)系的曠工天數(shù)。上訴人在2011年11月7日經(jīng)與全乙會委員會委員協(xié)商討論，一致同意單某解除與被上訴人的勞動合同，完全符合法律的規(guī)定。被上訴人不屬于免簽到的員工，一審法院要求上訴人另行就取消免簽到進行通知屬于甲苛加給上訴人的法律之外的義務(wù)。被上訴人主張其是屬于免簽到的對象，應(yīng)當(dāng)就其屬于免簽到提交證明。2、關(guān)于支付2011年10月1日至2011年12月7日期間工資，被上訴人連續(xù)曠工，上訴人無需支付勞動報酬。2011年11月7日以后，上訴人已經(jīng)單某解除勞動合同，要求上訴人支付報酬就更沒有事實依據(jù)。綜上，請求二審法院改判。


被上訴人胡某某辯稱，上訴人提出的上訴請求缺乏事實和證據(jù)支持，上訴人理由不能成立，原審判決適用法律正確，結(jié)果符合法律規(guī)定，請求駁回上訴，維持原判。


二審中，上訴人浙江××××化工有限公司向本院提交了下列證據(jù)：證據(jù)一、關(guān)于人事任免通知，待證被上訴人在2011年6月25日被任命為常某副總經(jīng)理，一審認定被上訴人在2011年7月4日至2011年10月13日擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理是錯誤的；證據(jù)二、2011年10月11日董事會臨時決議，待證被上訴人降為科長是由于乙作自身散漫，不簽到等原因造成的。對上訴人提交的證據(jù)，被上訴人胡某某質(zhì)證認為：這兩份證據(jù)都不屬于新證據(jù)，對人事任免通知中的職務(wù)沒有異議，對具體分工情況記不清楚了。對被上訴人的處罰，是由其他三位副總經(jīng)理作出，不是由董事會作出的。對上訴人提交的證據(jù)，本院經(jīng)審查認定：被上訴人認可其在公某的職務(wù)，對證據(jù)一予以采信；證據(jù)二系上訴人單某可形成的文件，不予采信。


二審另查明，2011年7月4日至2011年10月13日，被上訴人胡某某在上訴人處擔(dān)任常某副總經(jīng)理。本院對一審判決認定的其他事實予以確認。


本院認為，被上訴人作為上訴人企業(yè)員工應(yīng)遵守公某規(guī)章制度，按公某相關(guān)規(guī)定進行考勤。上訴人2011年7月11日開始施行的公某員工手冊規(guī)定“公某全甲工上下班都必須打卡（董事會成員及經(jīng)董事長特批免打卡的除外）”。被上訴人胡某某既非公某董事會成員，亦未提供相應(yīng)證據(jù)證明其經(jīng)公某董事長特批免打卡，因此其稱其系免打卡人員之抗辯，依據(jù)不足，本院不予支持。2011年9月29日，上訴人發(fā)布考勤通知，通知內(nèi)容包括要求除股東外的所有員工均需執(zhí)行考勤制度，否則按曠工論處，員工免簽須經(jīng)董事會書面批準等。上訴人以張貼公告和短信形式對該通知內(nèi)容進行發(fā)布，已經(jīng)盡到合理的告知義務(wù)。被上訴人稱上訴人未將該考勤通知對其進行告知，對被上訴人的該抗辯理由，本院不予支持。原審法院以被上訴人在此期間在上訴人處先后擔(dān)任總經(jīng)理和常某副總經(jīng)理，且工資正常發(fā)放，以及雙方當(dāng)事人于2011年9月24日續(xù)簽勞動合同，推定被上訴人屬于特批免打卡人員，該推定理由不能成立。被上訴人于2011年7月4日至2011年11月7日期間一直無指紋考勤記錄，其嚴重違反公某的規(guī)章制度，上訴人根據(jù)公某規(guī)章制度單某解除其與被上訴人的勞動合同，并無不當(dāng)。上訴人與被上訴人勞動合同于2011年11月7日解除，上訴人應(yīng)支付被上訴人2011年10月1日至2011年11月7日的工資13977元。


綜上，原審認定部分事實錯誤，適用法律錯誤，實體處理結(jié)果不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：


一、撤銷龍泉市人民法院（2012）麗龍民初字第406號民事判決。


二、上訴人浙江××××化工有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)支付給被上訴人胡某某工資13977元。


三、駁回上訴人浙江××××化工有限公司的其他訴訟請求。


四、駁回被上訴人胡某某的其他訴訟請求。


如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。


一審案件受理費10元，減半收取5元；二審案件受理費10元，均由被上訴人胡某某負擔(dān)。


本判決為終審判決。






審 判 長 周小蘭


審 判 員 程允平


代理審判員 葉高山


二0一三年一月三十一日


本件與原本核對無異


代 書記員 吳美珠