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浙江省麗水市中級人民法院
民 事 判 決 書


（2013）浙麗民終字第65號



上訴人（原審被告）朱甲。
委托代理人吳某。
被上訴人（原審原告）朱乙。
委托代理人高某。
上訴人朱甲因排除妨害糾紛一案，不服青田縣人民法院（2012）麗青民初字第1129號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后依法組成合議庭公開開庭審理了本案。上訴人朱甲及其委托代理人吳某、被上訴人朱乙及其委托代理人高某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審認(rèn)定，原、被告系叔侄關(guān)系，原告的父親朱丙系被告朱甲的哥哥。1996年，朱丙在青田縣鶴城鎮(zhèn)××頭××號建房，房屋共計(jì)五層，該房屋至今未辦理產(chǎn)權(quán)登記。2004年2月20日，青田縣人民法院作出（2003）青民初字第1305號民事判決書，判決原告與原告的前妻張燕某離婚，確定鶴城鎮(zhèn)水南村頭46號房屋第四層歸張燕某使用，第五層歸原告使用。2002年始，被告搬進(jìn)第五層房屋居住至今。原告認(rèn)為被告無理由居住該房屋，雙方就房屋使用問題協(xié)商未果，致成糾紛，現(xiàn)原告訴至法院。另查某，1998年間，原告向被告借款67000元，至今未償還。
原審法院認(rèn)為，房屋的使用權(quán)是對房屋的實(shí)際利用權(quán)力及有限占用權(quán)，通過一定的法律契約，非房屋所有權(quán)人也可獲得房屋的使用權(quán)。根據(jù)法律規(guī)定，因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。故依據(jù)已生效（2003）青民初字第1305號民事判決書，原告系坐落于青田縣××頭××層房屋的使用權(quán)人。被告主張?jiān)摲课輿]有產(chǎn)權(quán)證，是違章建筑，原告不能依據(jù)離婚判決取得使用權(quán)。房屋沒有辦理相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證，并不影響該房屋的使用權(quán)，現(xiàn)原告依據(jù)生效判決取得房屋的使用權(quán)，可認(rèn)定原告是訴爭房屋的實(shí)際使用權(quán)人，原告訴請要求被告搬離該房屋，予以支持。另被告主張?jiān)�告已出賣第五層房屋給被告，但被告申請的證人證言僅證明原告欠被告借款未還，不能證實(shí)原告為還債務(wù)已將房屋抵給被告或雙方存在合法的買賣關(guān)系，故被告現(xiàn)居住在該房屋的理由不足，被告的抗辯，不予采信。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二十八條、第三十五條之規(guī)定，判決：被告朱甲于本判決生效后一個月內(nèi)搬離青田青鶴城鎮(zhèn)水南村頭46號第5層的房屋，本案受理費(fèi)7300元，減半收取3650元，由被告朱甲負(fù)擔(dān)。
朱甲不服原審判決，上訴稱，1、一審判決將違法建筑認(rèn)定具有合法使用權(quán)，嚴(yán)重違背我國現(xiàn)行法律禁止性規(guī)定。被上訴人及其父親朱丙是青田縣文頭村村民，所以朱丙到青田縣××村購置宅基地，嚴(yán)重違反《土地管理法》、《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》等相關(guān)規(guī)定。本案所涉房屋未經(jīng)任何審批，系違章建筑，而一審判決卻適用物權(quán)法將該違法建筑合法化，顯然錯誤；2、被上訴人與其前妻離婚的判決書并未設(shè)定物權(quán)法上的使用權(quán)，一審法院對此未向上訴人釋明即進(jìn)行判決，剝奪上訴人的訴訟權(quán)利。（2003）青民初字第1305號判決雖對案涉房屋的使用進(jìn)行判決，但該使用與物權(quán)法上所有權(quán)的使用不能等同，只是對該違法建筑作出暫時(shí)的處理，事實(shí)上該房屋的使用人一直是上訴人而非被上訴人，一審判決未向上訴人釋明是否以案外人身份就本案所涉房屋提起再審或起訴，剝奪了上訴人的訴權(quán)；3、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，被上訴人已將案涉房屋轉(zhuǎn)讓給上訴人，上訴人全家長期生活居住在該房屋，現(xiàn)由于房價(jià)上漲，被上訴人才起訴要求上訴人騰房。請求二審法院撤銷原判，改判駁回被上訴人的原審訴請。
被上訴人朱乙答辯稱，一審判決正確，上訴人的上訴理由不能成立。上訴人在上訴中主張的觀點(diǎn)存在諸多矛盾，一方面上訴人認(rèn)為案涉房屋是違章建筑，不具有使用權(quán)，同時(shí)又主張被上訴人已將該房屋轉(zhuǎn)讓給上訴人，在一審時(shí)上訴人申請證人出庭作證房子抵償問題，但法院并未采信；上訴人認(rèn)為其目前住在該房屋，是實(shí)際的占有人，但房屋使用權(quán)并不會因?yàn)榫幼∏闆r而改變，一審判決也未對房某某屬進(jìn)行確認(rèn)；上訴人主張的一審判決適用法律錯誤等理由不成立。請求二審法院駁回上訴，維持原判。
二審中雙方當(dāng)事人均未提供新的證據(jù)，一審經(jīng)審理查某的事實(shí)與一審判決的一致，本院對一審判決認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，案涉房屋雖未經(jīng)審批建造，未能辦理產(chǎn)權(quán)登記，但并不能否認(rèn)其作為物和財(cái)產(chǎn)的使用功能。被上訴人父親朱丙于1996年出資建造青田縣鶴城鎮(zhèn)××頭××號房屋后，案涉第五層房屋一直由被上訴人朱乙居住使用，青田縣人民法院于2004年2月20日作出的（2003）青民初字第1305號判決第三項(xiàng)確認(rèn)案涉房屋歸朱乙使用，可見被上訴人朱乙系案涉房屋的實(shí)際使用權(quán)人，其對該房屋的使用不會因房屋未辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)證而喪失相應(yīng)的使用權(quán)能。至于案涉房屋是否違章建筑應(yīng)由政府相關(guān)職能部門解決。故本院對上訴人提出的法院對案涉房屋確定使用權(quán)違法的主張不予支持。上訴人主張，因被上訴人朱乙欠上訴人借款不能歸還，所以被上訴人已將案涉房屋轉(zhuǎn)讓給上訴人，但上訴人未能提供充分、有效的證據(jù)證明自己的該主張。故一審判決對上訴人的該主張不予采信并無不當(dāng)。至于上訴人提出的一審就此案未向其釋明剝奪其訴權(quán)的主張，沒有法律依據(jù)。綜上，上訴人的上訴理由不成立，本院不予支持。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，審判程序合法，實(shí)體判決無不當(dāng)，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第（一）款規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)7300元，由上訴人朱甲負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。


審 判 長 余慧娟
審 判 員 程允平
代理審判員 葉高山


二O一三年二月十九日
本件與原件核對無異
代 書記員 吳美珠