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（2014）平刑初字第326號
公訴機關福建省平和縣人民檢察院。
被告人涂某，男，1965年12月1日出生，漢族，小學，個體戶，住福建省詔安縣。2009年1月21日因犯行賄罪被判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年。經平和縣人民檢察院決定，因涉嫌行賄于2014年2月23日被指定居所監(jiān)視居住，2014年2月26日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，2014年5月22日被取保候審。
辯護人沈錦生，福建誠智律師事務所律師。
被告人涂某被控行賄一案，平和縣人民檢察院于2014年7月15日以平檢公刑訴（2014）182號起訴書向本院提起公訴。2014年7月24日，本案經漳州市中級人民法院指定由平和縣人民法院審判。本院于2014年7月24日立案，依法組成合議庭，于2014年8月19日公開開庭審理了本案。平和縣人民檢察院指派代理檢察員張理智出庭支持公訴，被告人涂某及其辯護人沈錦生等到庭參加了訴訟。因補充偵查于2014年10月17日延期審理，2014年10月29日恢復審理。現已審理終結。
平和縣人民檢察院指控：2007年至2013年間，被告人涂某在福建省詔安縣秀篆鎮(zhèn)、西潭鄉(xiāng)等地承包工程建設項目過程中，為謀取不正當利益，先后多次送給時任中共秀篆鎮(zhèn)黨委書記、西潭鄉(xiāng)黨委書記的何某（另案處理）共計人民幣194000元。涂某在被追訴前主動交代大部分行賄事實。指控認為，被告人涂某為謀取不正當利益，多次給予國家工作人員財物合計人民幣194000元，其行為已構成行賄罪。其在緩刑考驗期內犯新罪，應撤銷緩刑予以數罪并罰。為支持上述指控，公訴機關提供：1.被告人涂某的供述和辯解；2.證人何某、張某的證言；3.指定管轄決定書、任職證明、工程材料、到案經過、刑事判決書、戶籍證明等為證據。提請本院適用《中華人民共和國刑法》第三百八十九條、第三百九十條、第七十七條、第六十九條的規(guī)定給予懲處。
被告人涂某對公訴機關的指控沒有異議。其辯護人主要的辯護意見：1.起訴書指控的第1、2起事實中，涂某送錢給何某并非謀取不正當利益，故這兩起事實中涉及的34000元不宜計入行賄款項；2.涂某在辦案機關一般性盤查詢問時主動交代犯罪事實，構成自首，可以從輕或減輕處罰；3.涂某在被追訴前主動交代大部分行賄事實，依法可以減輕處罰或免除處罰。綜上，建議對本案涂某的行賄犯罪免予刑事處罰，數罪并罰后結合其悔罪表現，重新適用緩刑。
經審理查明，2007年至2013年間，被告人涂某在福建省詔安縣西潭鄉(xiāng)（以下簡稱西潭鄉(xiāng)）承包工程建設項目過程中，為謀取不正當利益，先后多次送給時任中共西潭鄉(xiāng)黨委書記的何某（另案處理）共計人民幣160000元。具體事實如下：
1.2011年間，西潭鄉(xiāng)潭光橋危橋改造工程項目公開招標。涂某請求何某設法將該工程交由其承包，許諾事后送人民幣100000元答謝。后何某采取報名投標人數不足讓涂某流標的不正當手段幫助涂某以漳州市順通路橋有限公司的名義中標。2012年春節(jié)前的一天，涂某到何某家里送給何某人民幣100000元。
2.2012年間，西潭鄉(xiāng)司法所辦公樓工程公開招標。涂某再次請求何某設法將該工程交由其承包，許諾事后送人民幣30000元答謝。后何某采取抽簽作弊的不正當手段幫助涂某以福建騰裕建設工程有限公司詔安分公司的名義中標。2012年底的一天，涂某到西潭鄉(xiāng)政府何某辦公室送給何某人民幣30000元。
3.2013年下半年的一天，為感謝何某在之前工程建設中給予的關照及圖此后繼續(xù)得到關照，在何某未出資的情況下，涂某以合伙投標建設工程的“分紅”為由，送給何某人民幣30000元。何某在知道其他同案人被調查后將20000元退還給涂某。
另查明，被告人涂某在被追訴前主動交代大部分行賄事實。涂某曾于2006年2月至2007年11間，向國家工作人員行賄人民幣44000元，于2009年1月21日被福建省詔安縣人民法院以行賄罪判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，緩刑考驗期從2009年2月3日至2011年2月2日屆滿。
上述事實，有下列證據予以證實：
1.證人何某的證言，證實2011年9月，其任詔安縣西潭鄉(xiāng)黨委書記以后，邀請涂某參加該鄉(xiāng)潭光橋危改造工程項目投標，涂某要其幫助他中標。其交代負責招投標工作的鄉(xiāng)水利站長張某操作，采用報名投標人數不足讓該工程流標的方法，讓涂某中標，后涂某掛靠的漳州市順通路橋建設有限公司順利中標。該工程結束后，大約2012年春節(jié)，涂某送給其人民幣100000元。
2012年5、6月間，其告訴涂某造價約60萬元的西潭鄉(xiāng)司法所大樓建設工程啟動的信息，涂某要其幫助他中標，并許諾會給其好處。其決定采用邀標方式，安排鄉(xiāng)水利站站長張某負責該項目的投標工作，并要張某采用抽簽作弊的方法讓涂某中標。涂某承包到該工程后的一天，送給其人民幣30000元作為感謝。
2013年7、8月間，涂某為感謝其以前對他承包工程項目的關照，希望今后繼續(xù)給予關照，在其未出資的情況下，讓其合伙投標梅州鄉(xiāng)梅東村至梅州華僑農場水泥路工程。該工程中標后轉手獲利人民幣60000元，涂某分給其人民幣30000元。2013年底，市紀委在調查沈瑞強案件時，其害怕而退還給涂某人民幣20000元。
2.證人張某的證言，與何某的證言能相互印證，證實經過何某的指示、運作，采用抽簽作弊的方法，讓涂某順利拿到西潭鄉(xiāng)司法所工程項目的承建權。
3.證人沈某的證言，證實2011年11月，西潭鄉(xiāng)潭光橋危橋改造項目公開招投標，幾次流標，最后涂某通過掛靠漳州市順通路橋建設有限公司中標。
4.詔安縣西潭鄉(xiāng)潭光橋危橋改造工程，西潭鄉(xiāng)司法所辦公用房土建工程相關材料，證實涂某分別以漳州市順通路橋建設有限公司、福建騰裕建設工程有限公司詔安分公司的名義承包詔安縣Y675潭光線潭光橋危橋改造工程，西潭鄉(xiāng)司法所辦公用房土建工程，上述工程完工后相應的工程款已結清。
5.福建省詔安縣人民法院（2009）詔刑初字第5號刑事判決書、執(zhí)行通知書回執(zhí)，證實涂某曾因犯行賄罪于2009年1月21日被福建省詔安縣人民法院判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，緩刑考驗期從2009年2月3日至2011年2月2日。
6.戶籍證明，證實涂某的基本身份情況。
7.中共詔安縣委員會詔委（2011）37號關于沈瑞強等同志職務任免的通知，證實2011年4月7日，何某任詔安縣西潭鄉(xiāng)黨委書記，之前任詔安縣秀篆鎮(zhèn)黨委書記。
8.被告人涂某的供述，供認2011年至2013年間，其為謀取不正當利益，送給時任詔安縣西潭鄉(xiāng)黨委書記何某共計人民幣160000元。具體如下：
（1）2011年間，何某采用報名投標人數不足的方法讓西潭鄉(xiāng)潭光橋改建工程流標，并將該工程指定給其掛靠的漳州市順通路橋建設有限公司承建，后其按約定送給何華峰人民幣100000元。
（2）2011年間，經何某暗中操作，其獲得西潭鄉(xiāng)司法所辦公樓建設工程，后其按約定送給何華峰人民幣30000元。
（3）2013年間，其與何某合伙中標梅東村至梅州華僑農場公路工程，在何某未出資的情況下，其將工程轉包后獲得的人民幣60000元中分給何華峰人民幣30000元。2013年底何某退還給其人民幣20000元。
9.指定管轄決定書、立案決定書、平和縣人民檢察院反貪污賄賂局出具的到案經過，證實2014年2月間，中共漳州市紀委在調查詔安縣西潭鄉(xiāng)黨委書記何某涉嫌貪污、受賄一案過程中，發(fā)現涂某向何某行賄線索，通知涂某到詔安縣紀委辦案點，后轉到平和縣紀委辦案點調查。涂某在接受調查過程中如實交代了其在承包工程中向何某行賄的事實。2014年2月18日，漳州市人民檢察院將該案指定由平和縣人民檢察院管轄。2014年2月22日，平和縣人民檢察院決定對涂某涉嫌行賄立案偵查。
上述證據均經庭審舉證、質證，證據來源合法，內容客觀真實，且能相互印證，本院予以確認。
針對控辯雙方爭議的焦點，本院綜合評判如下：
一、關于公訴機關指控涂某于2007年送給何某20000元構成行賄的意見，辯護人提出該送錢行為并非為謀取不正當利益，不宜計入行賄數額的理由。經查，涂某的供述與何某的證言證實涂某在完成秀篆鎮(zhèn)注湖村和礤嶺村兩條水泥路修建工程后，通過時任秀篆鎮(zhèn)黨書記何某幫助催討工程款而送給何某20000元，現有的證據不能證實其謀取上述利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件，故公訴機關指控該該起事實構成行賄不當，應予糾正，辯護人此節(jié)辯護意見予以采納。
二、關于公訴機關指控涂某于2008年送給何某10000元及2008年至2013年春節(jié)期間共送給何某人民幣4000元構成行賄的意見，辯護人提出上述送錢并非為謀取不正當利益，不宜計入行賄數額的理由。經查，現有證據證實涂某為何某家庭裝修房屋并結算后返還何某10000元，沒有具體明確的請托事項，且在查證屬實的事實中，該送錢行為前涂某通過何某謀取的利益并非不正當利益，故沒有確實充分證據證明涂某實施的該送錢行為系為謀取不正當利益；2008年至2013年春節(jié)期間送給何某的4000元，其中2008至2011年間每年春節(jié)各送500元，2012至2013年間每年春節(jié)各送1000元，單筆數額較小，且沒有明確具體的請托事項，沒有確實充分證據證明其為謀取不正當利益，公訴機關指控上述事實構成行賄不當，應予糾正，辯護人此節(jié)辯護意見予以采納。
三、關于辯護人提出涂某在辦案機關一般性盤查詢問時主動交代犯罪事實，是自首的辯護意見，經查，辦案機關在調查他人涉嫌貪污、受賄一案過程中，發(fā)現涂某向何某行賄而通知涂某接受調查，涂某到案后如實交代的與辦案機關掌握的線索所針對的事實屬于同種罪行，不能認定為自首，故該辯護意見與法律規(guī)定不符，不予采納。
本院認為，何某擔任中共福建省詔安縣西潭鄉(xiāng)黨委書記，在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產黨機關中從事公務，應當視為國家工作人員；其領導鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）工作，有決定、影響鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）有關事務的權力、職便。被告人涂某為謀取不正當利益，多次給予有職便的國家工作人員財物合計人民幣160000元，其行為已構成行賄罪。公訴機關的部分指控證據不足，予以糾正，其他指控，事實清楚，證據確實、充分，所指控的罪名成立。涂某歸案后能如實供述自己的罪行，可以從輕處罰。綜合本案，涂某在被追訴前主動交代大部分行賄事實，在庭審中能如實供述全部犯罪事實，認罪態(tài)度較好，根據涂某的犯罪情節(jié)和悔罪表現，對其宣告緩刑不致再危害社會，依法可以適用緩刑。涂某必須依法接受社區(qū)矯正。關于辯護人建議對本案涂某的行賄犯罪免于刑事處罰的辯護意見，經查，涂某行賄數額達到160000元，遠遠超過追訴標準，且涂某曾因行賄被追究刑事責任，建議免予處罰的意見不予采納。
依照《中華人民共和國刑法》第三百八十九條第一款、第三百九十條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理行賄刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條、第七條、第十條、第十三條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人涂某犯行賄罪，判處有期徒刑二年六個月，緩刑三年（緩刑考驗期間從判決確定之日起算）。
二、追繳涂某用于行賄的贓款二萬元，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向福建省漳州市中級人民法院提起上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　賴賢平
代理審判員　　林小香
人民陪審員　　林春香
二〇一五年一月二十七日
書　記　員　　馬淑惠