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（2015）金蘭刑初字第115號(hào)
公訴機(jī)關(guān)浙江省蘭溪市人民檢察院。
被告人方某甲。因本案于2014年12月5日被蘭溪市公安局刑事拘留，同年12月19日被依法取保候?qū)彙，F(xiàn)在家候?qū)彙?br> 辯護(hù)人錢忠誠，浙江浩誠律師事務(wù)所律師。
浙江省蘭溪市人民檢察院以蘭檢公訴刑訴（2015）92號(hào)起訴書指控被告人方某甲犯挪用公款罪，于2015年2月6日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。蘭溪市人民檢察院指派檢察員王欽出庭支持公訴，被告人方某甲及其辯護(hù)人錢忠誠到庭參加訴訟。本案經(jīng)延期審理一次，現(xiàn)已審理終結(jié)。
蘭溪市人民檢察院指控，2008年10月份起，浙江省蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府委托蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府富竹坑村實(shí)施富竹坑村宅基地復(fù)墾，被告人方某甲作為蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會(huì)主任具體負(fù)責(zé)富竹坑村宅基地復(fù)墾的實(shí)施工作。2009年1月份，在收到市財(cái)政撥付的土地復(fù)墾專項(xiàng)補(bǔ)助款后，被告人方某甲私自挪用其保管的土地復(fù)墾專項(xiàng)補(bǔ)助款15萬元給他人進(jìn)行營利活動(dòng)，其中10萬元借款給柳某用于生產(chǎn)經(jīng)營，5萬元借款給葉某清用于張某轉(zhuǎn)貸。針對(duì)上述指控的犯罪事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀和出示了被告人方某甲的供述與辯解，證人柳某、葉某清、張某、何某、徐某、方某乙、彭某甲、彭某乙、方某丙的證言，自書材料、馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村土地復(fù)墾資料、富竹坑村土地復(fù)墾支出明細(xì)表、記賬憑證、銀行交易明細(xì)、存取款憑條、中共馬澗鎮(zhèn)委員會(huì)文件、馬澗鎮(zhèn)人民政府文件，以及被告人的身份證明等證據(jù)。根據(jù)上述的事實(shí)和證據(jù)，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人方某甲作為其他依照法律從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。
針對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)，被告人方某甲表示無異議。
辯護(hù)人錢忠誠提出的辯護(hù)意見：被告人方某甲外借的資金并不屬于財(cái)政撥款的專項(xiàng)資金，1、該土地復(fù)墾項(xiàng)目是馬澗鎮(zhèn)政府委托富竹坑村實(shí)施的，相關(guān)費(fèi)用是撥給村里的，復(fù)墾項(xiàng)目完成后，如有結(jié)余資金則歸村里支配使用，事實(shí)上該復(fù)墾項(xiàng)目結(jié)余資金有五六十萬，這些錢富竹坑村委會(huì)可以自主支配。2、款項(xiàng)進(jìn)入村委相關(guān)賬戶后，歸村委會(huì)所有，至于村委會(huì)是事先向他人借款進(jìn)行復(fù)墾工作還是村委會(huì)拿出自有資金進(jìn)行復(fù)墾工作，都是可以的。該復(fù)墾項(xiàng)目在2008年12月25日就已經(jīng)通過竣工驗(yàn)收，此后村委會(huì)的工作就是支付未結(jié)的相關(guān)款項(xiàng)。3、實(shí)際上，款項(xiàng)進(jìn)入村委會(huì)后，因?yàn)樗�在村交通不便，又臨近過年，被告人將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入其妻子的賬戶，當(dāng)天支付村里的借款及利息20多萬元，支付給包伯虎工程款11.2萬元，所以借出去15萬元不可能都是從撥款44.5萬元里支付的，這是由于被告人有一部分的資金墊付給村里。同時(shí)需要注意的是，被告人所在村比較貧窮，從2007年開始，被告人就已經(jīng)有墊付資金給村里，賬目上就有6.3萬多元。綜上被告人方某甲的行為不構(gòu)成挪用公款罪，即使構(gòu)成犯罪也屬于挪用資金罪。在量刑上，一方面被告人將集體資金借出去是犯罪，另外一方面村里向被告人借款又是無償?shù)�，集體也是在使用被告人的個(gè)人資金，所以在對(duì)被告人量刑時(shí)應(yīng)予以考慮。4、涉案資金在出借后已經(jīng)全部歸還，歸還款項(xiàng)均在案發(fā)之前，根據(jù)法律規(guī)定，案發(fā)前歸還的，依法可以從輕或者減輕處罰。5、被告人方某甲的犯罪危害性不大，系初犯。綜上請(qǐng)求從輕處罰。
為證明自己的主張，辯護(hù)人錢忠誠當(dāng)庭出示了證人彭某丙、陳某甲、陳某乙、彭某甲等村民的調(diào)查筆錄、蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府及馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村村民委員會(huì)開具的“關(guān)于要求對(duì)方某甲同志從輕處罰的報(bào)告”一份、領(lǐng)款憑證、領(lǐng)款收據(jù)、富竹坑借款收據(jù)等證據(jù)。
經(jīng)審理查明，2008年10月份，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村向蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府申請(qǐng)對(duì)該村建設(shè)用地進(jìn)行整理（又稱“土地復(fù)墾”），經(jīng)蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府、蘭溪市國土資源局請(qǐng)示，金華市國土資源局于2008年11月25日作出關(guān)于富竹坑等村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）項(xiàng)目的批復(fù)，同日，蘭溪市土地開發(fā)整理暨標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室與蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府簽訂《蘭溪市建設(shè)用地整理（復(fù)墾）合同》，合同約定由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府具體負(fù)責(zé)實(shí)施馬澗鎮(zhèn)富竹坑等村的建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工作，土地復(fù)墾補(bǔ)助資金由鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）包干使用，工程資金補(bǔ)助款必須足額用于工程。2008年12月25日，蘭溪市人民政府辦公室抄告單明確規(guī)定，土地復(fù)墾所得的補(bǔ)助與獎(jiǎng)勵(lì)資金，要�？顚Ｓ�，用于新農(nóng)村建設(shè)。
隨后，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府又通過召開會(huì)議的形式，將土地復(fù)墾工作又委托給土地復(fù)墾所在村的村委會(huì)具體實(shí)施，并提留一定的費(fèi)用作為對(duì)土地復(fù)墾項(xiàng)目的管理費(fèi)。
蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村村委會(huì)根據(jù)要求對(duì)建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工作進(jìn)行實(shí)施，并于2008年12月17日，蘭溪市國土資源局對(duì)蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑等3村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）項(xiàng)目進(jìn)行竣工驗(yàn)收并予以通過。蘭溪市財(cái)政局則將富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金分四次撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府，馬澗鎮(zhèn)政府除按每畝1萬元提留共計(jì)28.4萬元作為對(duì)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）項(xiàng)目的管理費(fèi)外，其余113.76萬元分別于2008年12月26日9.94萬元、2009年1月21日55萬元、2009年5月19日7萬元、2010年1月18日41.82萬元發(fā)放到蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村經(jīng)濟(jì)合作社管理委員會(huì)銀行賬戶。
被告人方某甲原為蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會(huì)主任，負(fù)責(zé)實(shí)施富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工作。由于建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金系在2008年12月17日竣工驗(yàn)收后才開始分批撥款，故對(duì)于建設(shè)用地整理（復(fù)墾）相關(guān)村民復(fù)墾拆遷賠償款27.5萬元、青苗賠償款0.378萬元、工程施工款11.2萬元等費(fèi)用，由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村先行墊付。由于馬澗鎮(zhèn)富竹坑村無村集體資金，故該村通過向他人借款或者由被告人方某甲自己先行墊資的方式來解決建設(shè)用地整理（復(fù)墾）費(fèi)用支出。
2009年1月21日，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村經(jīng)濟(jì)合作社管理委員會(huì)收到蘭溪市馬澗鎮(zhèn)發(fā)放的建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金人民幣55萬元，由于當(dāng)時(shí)該村的出納員陳恒榮家住在偏遠(yuǎn)的山里面，為了方便支配款項(xiàng)，被告人方某甲便讓其妻子方某乙在浙江省農(nóng)村信用社馬澗支行開設(shè)了一個(gè)賬戶，專門用于支配建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金，并讓出納員陳恒榮開具了一張45.5萬元的轉(zhuǎn)賬支票，于1月22日將該45.5萬元存入其妻子方某乙的賬戶，當(dāng)日被告人方某甲從其妻子方某乙賬戶取款25萬元，用于歸還富竹坑村因?yàn)榻ㄔO(shè)用地整理（復(fù)墾）而向他人所借的借款20萬元及利息0.8萬元。
柳某以其位于蘭溪市馬澗鎮(zhèn)下葉山村的紅磚廠生產(chǎn)經(jīng)營需要資金為由，向被告人方某甲借款10萬元，葉某清以其朋友張某銀行轉(zhuǎn)貸需要資金為由，向被告人方某甲借款5萬元。2009年1月23日被告人方某甲從其妻子方某乙專門用于存放建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金的賬戶取款15萬元，將其中10萬元以個(gè)人名義出借給柳某，將其中5萬元以個(gè)人名義出借給葉某清。后柳某、葉某清分別于2009年3月22日、2009年2月份將借款全部歸還給被告人方某甲，被告人方某甲則將歸還的15萬元全部用于建設(shè)用地整理（復(fù)墾）費(fèi)用開支。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀和出示的被告人方某甲的供述與辯解，證人柳某、葉某清、張某、何某、徐某、方某乙、彭某甲、彭某乙、方某丙的證言，自書材料、馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村土地復(fù)墾資料、富竹坑村土地復(fù)墾支出明細(xì)表、記賬憑證、銀行交易明細(xì)、存取款憑條、中共馬澗鎮(zhèn)委員會(huì)文件、馬澗鎮(zhèn)人民政府文件、抄告單、蘭溪市建設(shè)用地整理（復(fù)墾）合同，被告人的身份證明，以及辯護(hù)人向法庭提交的證人彭某丙、陳某甲、陳某乙、彭某甲等人的證言、報(bào)告、領(lǐng)款憑證、領(lǐng)款收據(jù)、富竹坑借款收據(jù)等證據(jù)。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證，被告人、辯護(hù)人及公訴人均無異議，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府將蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工作委托給該村村委會(huì)具體實(shí)施，被告人方某甲原系蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會(huì)主任，具體負(fù)責(zé)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）的實(shí)施工作，依法應(yīng)認(rèn)定為其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。被告人方某甲在實(shí)施蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工作過程中，利用其負(fù)責(zé)管理該村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）專項(xiàng)補(bǔ)助金的職務(wù)便利，挪用公款給他人進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，數(shù)額較大，其行為已經(jīng)構(gòu)成挪用公款罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立，本院予以支持。
辯護(hù)人錢忠誠提出富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）專項(xiàng)補(bǔ)助金系撥款給村里的，屬于村集體資金，被告人方某甲的行為系挪用資金而非挪用公款。本院認(rèn)為，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）合同系由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府與蘭溪市土地開發(fā)整理暨標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室簽訂，合同約定建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)包干使用，工程資金補(bǔ)助款必須足額用于工程。所以根據(jù)合同約定，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工程實(shí)施主體應(yīng)當(dāng)是蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府，蘭溪市財(cái)政局也是將建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府。而蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府又將馬澗鎮(zhèn)富竹坑村的建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工程委托富竹坑村委進(jìn)行具體實(shí)施，對(duì)于建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助金除了提留部分資金作為管理費(fèi)外，其余則全部發(fā)放到富竹坑村委賬戶上�！短m溪市建設(shè)用地整理（復(fù)墾）合同》及《蘭溪市人民政府辦公室抄告單》均明確規(guī)定，建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助資金必須足額用于工程，要�？顚Ｓ茫�用于新農(nóng)村建設(shè)，且建設(shè)用地整理（復(fù)墾）補(bǔ)助資金系由蘭溪市財(cái)政局撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府而非蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村。
被告人方某甲身為馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村委員會(huì)主任，具體負(fù)責(zé)土地復(fù)墾實(shí)施工作，雖蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，但事實(shí)上建設(shè)用地整理（復(fù)墾）工程尚未完全實(shí)施完畢；被告人方某甲利用其職務(wù)上的便利，明知借款人向其借款用于營利活動(dòng)，仍以個(gè)人名義，挪用由其保管的建設(shè)用地整理（復(fù)墾）專項(xiàng)補(bǔ)助金給他人使用，數(shù)額較大，其行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。故對(duì)于辯護(hù)人提出被告人方某甲的行為構(gòu)成挪用資金的辯護(hù)意見，本院不予采納，其他請(qǐng)求從輕處罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。
被告人方某甲在歸案后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，依法予以從輕處罰。被告人方某甲在案發(fā)前已將挪用的公款全部歸還，依法予以從輕處罰。為嚴(yán)肅國法，維護(hù)國家工作人員的廉潔自律性，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第六十七條第三款、第九十三條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
被告人方某甲犯挪用公款罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。
如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省金華市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　唐肖琴
人民陪審員　　毛如松
人民陪審員　　唐與堯
二〇一五年八月二十五日
書　記　員　　楊旭娟