涉外離婚管轄權(quán)沖突的表現(xiàn)
(一)積極沖突
涉外離婚管轄權(quán)的積極沖突，是指在涉外離婚訴訟發(fā)生時(shí)，相關(guān)的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家都有管轄權(quán)，從而就會(huì)發(fā)生管轄權(quán)積極沖突。從不同的角度討論，管轄權(quán)的積極沖突就有不同的體現(xiàn)。如果從國內(nèi)立法的角度分析，兩個(gè)或兩個(gè)以上同家立法對(duì)同一糾紛都擁有管轄權(quán)，即發(fā)生所謂的平行管轄的現(xiàn)象；如果從正存進(jìn)行的程序的角度分析，兩個(gè)或兩個(gè)以上國家同時(shí)審理同一糾紛，即發(fā)生所謂的訴訟競(jìng)合或稱為平行訴訟的現(xiàn)象；如果從承認(rèn)和執(zhí)行階段分析，由于外同法院的離婚判決不被內(nèi)國承認(rèn)，而導(dǎo)致在內(nèi)同的二次訴訟，即所謂的再次訴訟現(xiàn)象。
1．平行管轄
平行管轄是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上同家的法院針對(duì)同一案件事實(shí)都主張管轄權(quán)的情形。①在涉外離婚案件中，一國存主張對(duì)某一涉外離婚案的管轄權(quán)時(shí)，既不關(guān)注他國是否享有管轄權(quán)，也不否認(rèn)他國的管轄權(quán)，當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上國家對(duì)同一涉外離婚案主張管轄權(quán)時(shí)，就出現(xiàn)了平行管轄現(xiàn)象。不過，對(duì)涉外離婚當(dāng)事人而言，平行管轄為當(dāng)事人在不同國家起訴離婚提供了機(jī)會(huì)，即離婚當(dāng)事人可以選擇對(duì)自己訴訟有利的法院進(jìn)行訴訟，還可以獲得充分的司法救濟(jì)。但平行管轄是產(chǎn)生訴訟競(jìng)合的法律上的依據(jù)，并不必然導(dǎo)致訴訟競(jìng)合。
2．訴訟競(jìng)合(平行訴訟)
訴訟競(jìng)合是涉外離婚管轄權(quán)積極沖突的最重要的表現(xiàn)。涉外離婚訴訟中的訴訟競(jìng)合是指離婚雙方當(dāng)事人就同一事實(shí)，存兩個(gè)或者兩個(gè)以』：不同國家的法院提起訴訟。訴訟競(jìng)合主要分為重復(fù)訴訟和對(duì)抗訴訟。重復(fù)訴訟是指當(dāng)事人在一圍法院起訴后，義針對(duì)同一被告就同一請(qǐng)求向另一國有管轄權(quán)的法院再次起訴；對(duì)抗訴訟是指第一個(gè)訴訟中的被告依據(jù)同一請(qǐng)求以第一個(gè)訴訟的原告為被告向另一國有管轄權(quán)的法院提起的訴訟。訴訟競(jìng)合不町否認(rèn)的是給訴訟當(dāng)事人帶來了便利，當(dāng)事人可以選擇對(duì)自己有利的法院進(jìn)行訴訟，這樣不僅保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，達(dá)到最大限度地實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的利益，而且還町以節(jié)約當(dāng)事人的訴訟成本，以最小的投入獲得最大的利益。但從另一方面看來，訴訟競(jìng)合也同樣存在著弊端，因?yàn)樵诓煌瑖疫M(jìn)行同一訴訟，浪費(fèi)各國的司法資源，增加各同司法機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，同時(shí)當(dāng)事人選擇有利于自己利益的法院所作出的判決也會(huì)因?yàn)樵V訟競(jìng)合的存在而不被另一個(gè)國家承認(rèn)和執(zhí)行。
3．再次訴訟
再次訴訟是當(dāng)事人被動(dòng)啟動(dòng)的訴訟程序。是指當(dāng)事人在他國已獲得的判決，因內(nèi)國法律規(guī)定的不能承認(rèn)的情況出現(xiàn)而未被內(nèi)國承認(rèn)，從而不得不在內(nèi)國再次提起相同的訴訟。一同法院的生效的判決，其效力只能覆蓋該國，在其判決未被內(nèi)國承認(rèn)之前，在內(nèi)國沒有當(dāng)然的效力，這是國家司法主權(quán)所決定的。而一國的判決要想得到另一國的承認(rèn)，必須要符合這個(gè)圍家所規(guī)定的關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國判決的條件。每個(gè)國家都會(huì)根據(jù)自己國家的情況規(guī)定不盡相同的條件，一般來講，都會(huì)包括：(1)原判決國法院對(duì)該案件有管轄權(quán)；(2)所進(jìn)行的訴訟程序應(yīng)是合法和公正的；(3)在內(nèi)圉不存在訴訟競(jìng)合；(4)兩國有互惠關(guān)系；(5)不違背內(nèi)國公共秩序等。因此，一國法院的判決要想得到另一同的承認(rèn)，必須經(jīng)過被申請(qǐng)國多項(xiàng)考察，如果被申請(qǐng)國認(rèn)為不符合內(nèi)國承認(rèn)的條件，該國的判決就得不到承認(rèn)，其效力就無法延伸到被申請(qǐng)國，而申請(qǐng)者為了實(shí)現(xiàn)自己在被申請(qǐng)國的利益，就不得不就同一事項(xiàng)或糾紛再一次向被申請(qǐng)國提起訴訟�？梢钥闯觯俅卧V訟不僅給當(dāng)事人帶來累訴的困惑，從另一個(gè)角度講同時(shí)也給被申請(qǐng)國造成了司法浪費(fèi)，因此，國際社會(huì)一方面為了減輕當(dāng)事人累訴的困擾，維持已形成的新的法律關(guān)系，穩(wěn)定國際司法秩序，另一方面為了節(jié)省一國國內(nèi)的司法成本，做了大量的努力。如1996年10月19日訂立的《關(guān)于父母責(zé)任和保護(hù)兒童措施的管轄權(quán)、法律適用、承認(rèn)、執(zhí)行和合作公約》、1973年10月2日訂立的《海牙扶養(yǎng)義務(wù)判決的承認(rèn)和執(zhí)行公約》、1971年2月1日訂立的《海牙民商事案件外國判決的承認(rèn)和執(zhí)行公約》。②
(二)消極沖突
消極沖突，即相關(guān)國家對(duì)同一涉外案件都不予管轄的現(xiàn)象。具體來講，它是指在涉外離婚訴訟中相關(guān)國家都拒絕行使涉外離婚管轄權(quán)，這樣當(dāng)事人就無法找到管轄法院，其合法利益也得不到保護(hù)和救濟(jì)；而從當(dāng)事人的角度來看，就是所謂的訴訟無門的現(xiàn)象�，F(xiàn)實(shí)中，消極沖突較少發(fā)生，這是因?yàn)楦鲊加袛U(kuò)張本國涉外管轄權(quán)的傾向，因此積極沖突一直是涉外民事管轄權(quán)沖突的突出的問題。
消極沖突主要分為兩種情形：
1．由于立法的緣故造成的典型的消極沖突
相關(guān)國家對(duì)某一涉外離婚訴訟都采取排除或拒絕管轄的態(tài)度，就會(huì)導(dǎo)致管轄權(quán)消極沖突的產(chǎn)生(當(dāng)事人訴訟無門)。被排除的管轄權(quán)，是指根據(jù)同內(nèi)法或國際條約的相關(guān)規(guī)定，內(nèi)國法院拒絕行使對(duì)某些涉外離婚案件的管轄權(quán)，一般而言，各國對(duì)某一涉外離婚案件均無管轄權(quán)的情況比較少見，總的來說，是根據(jù)國際條約的規(guī)定，某些與內(nèi)國法院無關(guān)的案件或跟內(nèi)國國家的領(lǐng)土、公民或其實(shí)體法不存在屬地聯(lián)系或?qū)偃寺?lián)系的案件，都被視為內(nèi)同法院對(duì)其無管轄權(quán)。
2．由積極沖突轉(zhuǎn)化為的消極沖突
除了由于立法的緣故造成的典型的消極沖突之外，司法實(shí)踐中還存在一種表面上可以認(rèn)定沖突雙方所屬國家或所屬法域均有管轄權(quán)，甚至有可能產(chǎn)生積極沖突的情況下，最后卻因?yàn)槟撤N情況的出現(xiàn)轉(zhuǎn)化為消極沖突的案件。比如，兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家對(duì)某一涉外離婚案件按各國相關(guān)法律規(guī)定均有管轄權(quán)，但由于政治、經(jīng)濟(jì)利益，甚至以不方便法院為由不愿意行使管轄權(quán)，就造成了該涉外離婚案件管轄權(quán)的消極沖突。因此，積極沖突與消極沖突在一定情況下是會(huì)相互轉(zhuǎn)化的，往往存在較多的積極沖突因素的案件會(huì)轉(zhuǎn)化為消極沖突。當(dāng)今，世界各國都用不同的連結(jié)點(diǎn)來確定本國的民事管轄權(quán)，按照自己的利益需求，通過擴(kuò)大或者縮小解釋連結(jié)點(diǎn)的方法來獲得或放棄管轄，確定管轄權(quán)的連結(jié)點(diǎn)的非統(tǒng)一性法律規(guī)則在某種程度上促進(jìn)了國際民事案件管轄權(quán)的積極沖突轉(zhuǎn)化為消極沖突，涉外離婚案件自然也不例外。
摘自：劉懿彤.常鴻賓 著 《涉外離婚管轄權(quán)研究/德恒》
