國家市場監(jiān)督管理總局

（一）買方集中度。通常會參考集中后實體銷售給下游客戶的相關(guān)商品占其總銷售量的比例，如果少數(shù)客戶的采購量占比較大，則說明買方集中度較高。

（二）買方在不同供應(yīng)商之間進行轉(zhuǎn)換的能力。需要重點關(guān)注當某一供應(yīng)商采取提高價格或降低質(zhì)量、降低送貨條件等措施時，買方是否有能力在適當?shù)臅r間內(nèi)轉(zhuǎn)向其他供應(yīng)商、縱向整合上游供應(yīng)商、支持上游其他供應(yīng)商擴大市場份額、支持新供應(yīng)商進入相關(guān)市場、拒絕購買或延遲購買該供應(yīng)商的其他產(chǎn)品（特別是耐用商品）等。

【案例29】甲公司擬收購乙公司，甲、乙均在A產(chǎn)品市場進行競爭，雙方合計市場份額為40%—45%，且雙方A產(chǎn)品主要供應(yīng)給下游零售店。下游40%—50%的零售店從甲、乙采購A產(chǎn)品。由于A產(chǎn)品零售店數(shù)量龐大，且普遍規(guī)模較小，議價能力較弱，因此，買方力量難以消除集中可能產(chǎn)生的排除、限制競爭效果，該集中可能限制下游零售店的選擇權(quán)，擠壓其利潤空間，損害相關(guān)市場競爭和消費者利益。

第七十三條　具有買方力量本身并不能夠保證買方力量能夠有效地抵消集中可能帶來的競爭損害。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在評估買方力量是否能夠起到有效的抵消作用時，通常重點考慮以下三方面因素：

（一）具有買方力量的經(jīng)營者行使其買方力量，是否能夠使其他不具備買方力量的經(jīng)營者同樣獲得利益；

（二）當具有買方力量的經(jīng)營者并非終端消費者時，其通過行使買方力量獲得的利益是否能夠傳遞給終端消費者；

（三）具有買方力量的經(jīng)營者是否有充分的動機和意愿行使其買方力量。

第七十四條　在評估買方力量時，需要注意集中前所存在的買方力量并非必然能夠延續(xù)到集中后，因為集中可能導致集中后實體增強市場控制力，或者可能消除了重要的替代供應(yīng)商。因此，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)通常對集中后而非集中前的買方力量進行評估。



第十章　效率

第七十五條　本指引所稱效率是指經(jīng)營者集中可能會帶來的效率提升，包括規(guī)模經(jīng)濟、范圍經(jīng)濟等帶來的成本節(jié)約，以及促進技術(shù)進步、提高商品質(zhì)量等帶來的創(chuàng)新效率等。效率提升是集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的抗辯因素。

集中所帶來的成本節(jié)約可體現(xiàn)在固定成本、可變成本或者邊際成本的降低。

集中帶來的創(chuàng)新效率包括經(jīng)營者在科技研發(fā)領(lǐng)域的協(xié)同效應(yīng)等。

第七十六條　能夠被反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認可的集中產(chǎn)生的效率提升，必須同時滿足下列條件：

（一）效率的提升必須直接或間接有利于消費者。效率提升對消費者帶來的利益不局限于價格下降，也可能是商品質(zhì)量提升，或者使消費者能夠從商品的創(chuàng)新中獲益。

（二）效率的提升必須是集中所特有的。效率提升是集中的直接結(jié)果，且無法通過對競爭損害更小的其他方式實現(xiàn)。

（三）效率的提升必須是可以證實的。經(jīng)營者的效率主張越準確、越有說服力，被反壟斷執(zhí)法機構(gòu)采信的可能性越高。

第七十七條　如果集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，在條件允許的情況下，集中各方可以通過提交定量分析證據(jù)材料，說明集中對效率提升和對下游客戶的影響。如果所需定量證據(jù)材料不存在或難以提供，經(jīng)營者也應(yīng)提供真實的、可驗證的有關(guān)效率提升和對下游客戶影響的定性證據(jù)材料。

評估上述效率提升是否能夠抑制集中可能產(chǎn)生的反競爭效果，主要考慮以下兩個方面：

（一）集中所帶來的成本節(jié)約在多大程度上可以消除集中可能產(chǎn)生的單邊效應(yīng)或者協(xié)調(diào)效應(yīng)；

（二）集中所帶來的創(chuàng)新效率在多大程度上可以彌補價格上漲等對下游客戶造成的損失。

第七十八條　目標經(jīng)營者是初創(chuàng)企業(yè)的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)會考慮交易可能為初創(chuàng)企業(yè)提供后續(xù)研發(fā)、市場推廣、管理和生產(chǎn)等發(fā)展支持的效率因素。



第十一章　其他因素

第七十九條　評估經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)通常會考慮集中所處行業(yè)對國民經(jīng)濟發(fā)展的重要性，以及集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響。

經(jīng)營者能夠證明集中有利于國民經(jīng)濟健康發(fā)展的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在分析前述集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響時，將重點考慮是否同時滿足下列三個條件：

（一）該集中是否會對國民經(jīng)濟發(fā)展帶來積極影響，以及該影響是否是實質(zhì)性的；

（二）該集中與國民經(jīng)濟發(fā)展積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒有該集中，是否就不會對前述國民經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生積極影響。

第八十條　經(jīng)營者能夠證明經(jīng)營者集中在促進就業(yè)、保護中小經(jīng)營者權(quán)益、節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益方面產(chǎn)生積極影響的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在分析前述公共利益時，將重點考慮是否同時滿足下列三個條件：

（一）該集中是否會對公共利益帶來積極影響，以及該影響是否是實質(zhì)性的；

（二）該集中與公共利益積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒有該集中，是否就不會對前述公共利益產(chǎn)生積極影響。

第八十一條　經(jīng)營者能夠證明被收購或者合并的經(jīng)營者即將破產(chǎn)并退出相關(guān)市場的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在分析前述破產(chǎn)抗辯時，將重點考慮是否同時滿足下列三個條件：

（一）被收購或合并的經(jīng)營者經(jīng)營困難，如果不被收購或者合并，其將在短期內(nèi)退出市場；

（二）沒有比該集中對競爭損害更小的替代性方案來防止上述經(jīng)營者退出市場；

（三）相對于上述經(jīng)營者退出市場，該集中可能帶來的排除、限制競爭效果更弱。

第八十二條　有證據(jù)證明參與集中的經(jīng)營者獲得的國內(nèi)外政府補貼對相關(guān)市場競爭可能產(chǎn)生不利影響的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求參與集中的經(jīng)營者提供獲得政府補貼等有關(guān)情況，并在審查中考慮該政府補貼對相關(guān)市場公平競爭產(chǎn)生的不利影響。

前款所稱政府補貼，包括一個國家或者地區(qū)的中央政府補貼和地方政府補貼。



第十二章　附則

第八十三條　參與集中的經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)，且合營企業(yè)擬從事業(yè)務(wù)與參與集中的經(jīng)營者處于同一相關(guān)市場的，參照本指引進行競爭評估。

評估經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)可能產(chǎn)生的競爭影響時，要結(jié)合集中的實際情況，對合營企業(yè)與合營各方的競爭關(guān)系、合營企業(yè)的規(guī)模及存續(xù)時間、合營企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍、合營企業(yè)是否僅涉及某一個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)等因素加以考慮。

合營企業(yè)的業(yè)務(wù)僅涉及一個或多個合營方業(yè)務(wù)鏈條中某個環(huán)節(jié)的，根據(jù)合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)在完整業(yè)務(wù)鏈條中所處的具體環(huán)節(jié)（例如研發(fā)、原材料采購、生產(chǎn)、營銷或銷售），競爭分析的考慮因素和重點通常有所不同。一般而言，合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)離銷售環(huán)節(jié)越遠，對市場競爭的影響越��；僅涉及聯(lián)合銷售的合營企業(yè)，可能與壟斷協(xié)議行為存在競合，有可能引起嚴重的競爭問題，需重點審查。

第八十四條　反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在調(diào)查違法實施經(jīng)營者集中時，將參照本指引評估橫向經(jīng)營者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第八十五條　反壟斷執(zhí)法機構(gòu)以及其他單位和個人對于知悉的商業(yè)秘密、未披露信息、保密商務(wù)信息、個人隱私和個人信息承擔保密義務(wù)，但根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當披露的或者事先取得權(quán)利人同意的除外。

第八十六條　本指引僅對橫向經(jīng)營者集中審查及相關(guān)合規(guī)工作作出一般性指導，供反壟斷執(zhí)法機構(gòu)和經(jīng)營者參考，不具有強制性。本指引中的案例列舉并不涵蓋全部審查場景和風險類型，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)和經(jīng)營者在參考本指引時應(yīng)依據(jù)經(jīng)營者集中相關(guān)法律法規(guī)結(jié)合具體問題進行分析評估。

第八十七條　本指引由國家市場監(jiān)督管理總局負責解釋，自發(fā)布之日起施行。

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