[ 龍君錢 ]——(2009-10-31) / 已閱9636次
龍勝扶貧辦套取扶貧款的研討之二：嚴(yán)格區(qū)分貪污罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪
--兼與《中國(guó)法院網(wǎng)》廖一平、賴海寧兩龍勝作者商榷
龍君錢
到底如何正確區(qū)分貪污罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪，一直困擾著很多法律專業(yè)的學(xué)生朋友，也同樣讓很多實(shí)務(wù)者摸不著頭腦。去年（08）年司考中的卷四曾有一題涉及到有關(guān)貪污罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪的主觀題。我們了解到，很多考生都因不了解兩者而丟分。
其實(shí)被案情敘述“經(jīng)集體研究決定私分”的情節(jié)所迷惑的，除了考生外，少數(shù)司法人員也無(wú)法辨別。他們都沒(méi)有抓住本案的行為方式是套取國(guó)有資產(chǎn)而予以非法占有這一根本特征，從而得出錯(cuò)誤的結(jié)論。如資料1的《中國(guó)法院網(wǎng)》的工作人員都出現(xiàn)這樣低級(jí)的錯(cuò)誤，實(shí)屬罕見(jiàn)，我們也無(wú)不遺憾。吾不知道是“公分不犯法”“法不責(zé)眾”的傳統(tǒng)思想在作崇，還是由于業(yè)務(wù)素質(zhì)方面的原因釀成此錯(cuò)。目前有關(guān)私分國(guó)有資產(chǎn)罪的討論在我國(guó)理論界也不夠深入。我們真誠(chéng)希望刑法學(xué)界人士能對(duì)此問(wèn)題深入研究探討。
在貪污犯罪中，行為人取得財(cái)物的行為構(gòu)成犯罪。這種取得財(cái)物的行為方式，在刑法第382條已有明確的規(guī)定。這些方式包括騙取、竊取、侵吞或其他手段非法占有。在該財(cái)物取得行為已經(jīng)構(gòu)成貪污的情況下，就應(yīng)當(dāng)以這種取得行為定罪。舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子，某兩弟兄從某女處搶劫得2千元后，把錢給母親作醫(yī)藥費(fèi)或者將錢分給他人。 我們不能就以此認(rèn)為2兄弟沒(méi)有犯搶劫罪，而誤認(rèn)為是分贓或者其它罪名吧。當(dāng)然，兩兄弟將劫到的財(cái)物如何處分，可以在量刑中予以考慮。
而在私分國(guó)有資產(chǎn)罪中，被私分的國(guó)有資產(chǎn)本來(lái)就是處在共同犯罪人員的控制之中，然后打著合法的“幌子”以集體研究決定、再以單位的名義私分給個(gè)人的行為�？稍斠�(jiàn)陳興良教授的有關(guān)資料三第607頁(yè).筆者贊同這種觀點(diǎn)，私分國(guó)有資產(chǎn)就是將處于自己控制的國(guó)有資產(chǎn)利用職務(wù)之便，通過(guò)披著合法的外衣違反國(guó)家規(guī)定私分給個(gè)人的卑鄙行為。如果將騙來(lái)的、偷來(lái)的、搶來(lái)的國(guó)有資產(chǎn)私分給個(gè)人，那末就應(yīng)當(dāng)分別以貪污罪等定罪，而不能像本案一樣認(rèn)為是私分國(guó)有資產(chǎn)。
本案中廣西龍勝扶貧辦犯罪人員利用職務(wù)之便利，采取“虛開(kāi)購(gòu)買苗木發(fā)票，提高價(jià)格報(bào)賬套取扶貧款17.19萬(wàn)元”（引號(hào)來(lái)源資料1）的行為，已經(jīng)構(gòu)成貪污罪，且貪污的客體為“扶貧款”屬于刑法283條之情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)從重處罰。
本案亦暴露了刑法第396條有關(guān)私分國(guó)有資產(chǎn)罪的嚴(yán)重不足。沒(méi)有讓貪腐分子得到應(yīng)有的懲罰。如貪污和挪用扶貧搶險(xiǎn)等資金的，刑法都有“情節(jié)嚴(yán)重”“從重處罰”的規(guī)定，且一般都處以5年以上或者7年以上有期徒刑的刑罰。但是有關(guān)私分扶貧救災(zāi)等物資的，我國(guó)刑法卻無(wú)明確規(guī)定屬加重情節(jié)及處罰情況。無(wú)疑給貪腐分子有機(jī)可乘。筆者認(rèn)為，該法條有待完善，立法機(jī)關(guān)應(yīng)引起重視。
綜言，正確區(qū)分貪污罪和私分國(guó)有資產(chǎn)罪意義深遠(yuǎn)重大。由此貪腐者也不僅匿藏不了，而且終究會(huì)葬送自己的一切，遭到人們的唾棄和法律的嚴(yán)懲。（完）2009-10-30龍于陋室
（后記：本案從表面上是利用職務(wù)之便非法為“大家”謀利益，實(shí)質(zhì)上卻觸犯了貪污的罪名。當(dāng)然本案中的會(huì)計(jì)人員是否違反《會(huì)計(jì)法》第21、26條和違反其他如《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》和《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》等規(guī)定我們?nèi)蘸罄^續(xù)研討！）
資料
1、《廣西龍勝縣扶貧辦紀(jì)檢組長(zhǎng)套取國(guó)資發(fā)福利》作者：廖一平、賴海寧
網(wǎng)址：http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=199042 《中國(guó)法院網(wǎng)》
作者最后登錄時(shí)間：2009-10-31 20：53
研討之一《本案應(yīng)認(rèn)定為貪污罪》 作者：龍君錢
網(wǎng)址：http://www.lawbook.com.cn/lw/lw_view.asp?no=10398 （法律圖書館）
2、“套取”的套字譯為“以計(jì)騙取”
來(lái)源：《新華詞典》第963頁(yè)第8種解釋 商務(wù)印書館 108圓
3、《判例刑法學(xué)》 陳興良 中國(guó)人大社 168圓
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作者：龍君錢（苗族）廣西龍勝人 法學(xué)交流： longlong-161@163.com
