[ 郭輝 ]——(2010-12-7) / 已閱8543次
選擇性罪名在司法實(shí)踐中的應(yīng)用
郭輝
罪名確定的科學(xué)與否，直接影響到刑法的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，也直接影響到罪名功能的發(fā)揮和刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。罪名的確定包括一法條對(duì)應(yīng)的罪名外數(shù)的確定以及在確定罪名個(gè)數(shù)的基礎(chǔ)上對(duì)罪名名稱的取定兩個(gè)方面。我國(guó)的刑法罪名是由司法解釋作出，選擇性罪名占了30%多，選擇性罪名的適用一直是刑事司法中的一個(gè)疑難問題。
選擇性罪名是指包含犯罪構(gòu)成內(nèi)容復(fù)雜，具有可選擇事項(xiàng)，可以分解拆開適用，也可以概括適用的罪名。在刑法理論上，如果一個(gè)犯罪構(gòu)成的諸要件中具有一定的選擇范圍，每個(gè)選擇事項(xiàng)都是并列的，只要行為人的行為符合選擇范圍內(nèi)的任何一個(gè)事項(xiàng)，都可以構(gòu)成犯罪，這就是犯罪構(gòu)成理論上講的擇一構(gòu)成。擇一構(gòu)成的事項(xiàng)的范圍可以是行為方式、行為對(duì)象，也可以是危害結(jié)果或犯罪主體等，但不論該種犯罪的構(gòu)成要件有多大的選擇范圍，實(shí)際只是一個(gè)犯罪構(gòu)成。按照罪名確定的根本依據(jù)—犯罪構(gòu)成，一個(gè)罪名只有有一個(gè)基本的犯罪構(gòu)成，選擇性罪名也一樣。正是基于這個(gè)同一的犯罪構(gòu)成，選擇性罪名應(yīng)具有以下特征：1、罪質(zhì)相同。一是行為方式相似，相互之間存在緊密聯(lián)系，行為的危害性相當(dāng)。如走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪中的走私、販賣、運(yùn)輸、制造四種行為方式，反映的都是使毒品向社會(huì)擴(kuò)散的一些手段，告訴 性質(zhì)非常相似，二是犯罪客體同一，即行為對(duì)象要相類似，屬于同一客體范疇。2、量刑幅度同一�；谙嗤淖镔|(zhì)的要求，行為方式的社會(huì)危害程度應(yīng)該相當(dāng)，在每一種行為方式與行為對(duì)象的組合之間也應(yīng)該具有相等的社會(huì)危害性，這樣也就必然要求在處罰的標(biāo)準(zhǔn)上采用同樣的尺度。
雖然筆者不盡同意“選擇犯是一種獨(dú)立的犯罪形態(tài)”的說(shuō)法，但還是在此借用“選擇犯”的概念。選擇犯的本質(zhì)是罪名的選擇對(duì)選擇犯的定罪，按照一般的理解取決于行為人的犯罪事實(shí)，符合哪一選擇事項(xiàng)，就按哪一事項(xiàng)定罪事實(shí)，符合哪一選擇事項(xiàng)，就按哪一事項(xiàng)定罪。凡是行為人的犯罪行為所涉及的選擇事項(xiàng)都應(yīng)在罪名中反映，這是選擇犯定罪的方法特征，為理論界和實(shí)務(wù)界所普遍接受。
對(duì)于選擇犯的量刑，理論界和司法實(shí)踐中也有基本共識(shí)，選擇犯是性質(zhì)相同又屬于同一罪名的數(shù)個(gè)行為的犯罪，類似于刑法理論中的同種數(shù)罪（選擇犯是否屬于同種數(shù)罪有爭(zhēng)議），基于同質(zhì)之罪且適用同一的刑罰幅度的原因，數(shù)個(gè)行為的選擇犯無(wú)需并罰。這是處理選擇犯量刑問題的基本原則。但在實(shí)際處理過(guò)程中還存在一些問題。
一是針對(duì)同一對(duì)象，實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為與實(shí)施一個(gè)犯罪行為的社會(huì)危害性是否有區(qū)別？如果有區(qū)別，如何在量刑中予以體現(xiàn)？如運(yùn)輸50克海洛因與販賣、運(yùn)輸50克海洛因的社會(huì)危害性誰(shuí)大？很顯然，多種行為的社會(huì)危害性明顯大于單五行為的社會(huì)危害性。既然社會(huì)危害性大小之別，那么由社會(huì)危害性所決定的刑罰就應(yīng)當(dāng)反映出這種區(qū)別。鑒于選擇犯的刑罰不適用并罰，因此，為了使處罰結(jié)果更加符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，適用以一罪從重處罰的方法來(lái)處理就顯得比較恰當(dāng)。
二是由于行為對(duì)象的復(fù)雜性，在量刑時(shí)對(duì)于針對(duì)不同一對(duì)象的行為的危害結(jié)果相互之間有否整合的問題。從選擇性罪名的分類和構(gòu)成中可以發(fā)現(xiàn)，行為對(duì)象作為可選擇事項(xiàng)或不同行為對(duì)象同屬罪名中的同一個(gè)類別的情形也占了一定的比例如刑法第一百二十七條相對(duì)應(yīng)的盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物、危險(xiǎn)物質(zhì)罪，罪名中有行為對(duì)象作為可選擇事項(xiàng)，同時(shí)，對(duì)于“槍支”又有軍用槍支和非軍用槍支之分，非軍用槍支還有以火藥為動(dòng)力和以壓縮氣體等為動(dòng)力之分，子彈也有軍用子彈、氣槍鉛彈和其他非軍用子彈之分。這樣的區(qū)分體現(xiàn)的是不同的量刑標(biāo)準(zhǔn)：盜竊、搶奪以火藥為動(dòng)力的發(fā)射槍彈非軍用槍支1支以上、以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支2支以上，盜竊、搶奪軍用子彈10發(fā)以上、氣槍鉛彈500發(fā)以上、其他非軍用子彈100發(fā)以上的達(dá)到該罪的最低處罰標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成該罪。而達(dá)到這些數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的5倍以上或盜竊、搶奪軍用槍支的，則為“情節(jié)嚴(yán)重”，在量刑上就高了一檔。現(xiàn)如果行為人搶奪了4支以火藥為動(dòng)力的非軍用槍支，同時(shí)又盜竊了400發(fā)非軍用子彈，在量刑時(shí)可不可以作為“情節(jié)嚴(yán)重”而升格處理呢？選擇犯不適用數(shù)罪并罰，但如果要將上述的槍支和子彈的數(shù)量折算相加再來(lái)決定刑罰的話，結(jié)果可能處罰得比數(shù)罪并罰還要重，這顯然違背了選擇性罪名的適用原則和刑罰的目的。因此，對(duì)于這樣的情形，可以在該量刑幅度內(nèi)作出足夠高的處罰，而不升格處理。對(duì)于兩個(gè)行為的社會(huì)危害性有明顯差異的，可以主要按照主行為，并將次行為作為量刑情節(jié)來(lái)決定所要適用的刑罰。
