[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱7292次
企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
唐青林
一、企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
為了企業(yè)與企業(yè)之間的合作、在爭取合作機會的過程中，為了取得對方的信任，或者因合作的必要，有時必須告知對方一些包含本企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容。于是便出現(xiàn)了一個問題：如何避免企業(yè)在對外合作交流中泄露商業(yè)秘密？
我們認為，在對外合作交流時，商業(yè)秘密權利人要控制向?qū)Ψ酵嘎兜纳虡I(yè)秘密的范圍，在介紹涉及商業(yè)秘密的技術信息時，要保持在有必要的程度內(nèi)，不能太寬泛，也不能什么也不說。這樣可以做到保護企業(yè)商業(yè)秘密和促進交流合作兩不誤。
簽訂保密協(xié)議是企業(yè)在合作交流中采取的最常見的保密措施，同時也是最有效的措施。不論合同是否成立，都不影響保密義務的履行。合同無效或者被撤銷，因該合同取得的技術資料、樣品等，應當及時返還權利人或者銷毀，而不得保留復制品。
《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第二十七條規(guī)定，科技成果完成單位與其他單位合作進行科技成果轉(zhuǎn)化的，合作各方應當就保守技術秘密達成協(xié)議；當事人不得違反協(xié)議或者違反權利人有關保守技術秘密的要求，披露、允許他人使用該技術。技術交易場所或者中介機構(gòu)對其在從事代理或者居間服務中知悉的有關當事人的技術秘密，負有保密義務。
《廣東省技術秘密保護條例》第九條規(guī)定，技術秘密權利人應當嚴格遵守技術秘密保護規(guī)定。在業(yè)務交往中需要涉及技術秘密的，應當與對方簽訂技術秘密保護協(xié)議。
《珠海市企業(yè)技術秘密保護條例》第十四條規(guī)定，企業(yè)在對外交往中可以根據(jù)技術秘密保護的有關規(guī)定，向?qū)Ψ教岢霰Ｃ艿臅嬉�，或者與之簽訂技術秘密保密協(xié)議。
《寧波市企業(yè)技術秘密保護條例》第十二條規(guī)定，企業(yè)在經(jīng)營活動中可以根據(jù)企業(yè)技術秘密保護的有關規(guī)定，與合同另一方在合同中訂立保密條款，或與之簽訂企業(yè)技術秘密保密協(xié)議。當事人不得因合同無效或者被撤銷而擅自披露企業(yè)技術秘密，因該合同取得的技術資料、樣品、樣機等，應當及時返還權利人，不得保留復制品。
最后，企業(yè)在尋找合作交流伙伴時要提高警惕，防止對方目的不純，提出的是虛假合作意向。在當今社會，市場競爭日益激烈，有個別居心不良的企業(yè)，崇尚惡性競爭，通過不法手段竊取商業(yè)秘密。企業(yè)有時會委派專人去聯(lián)系另一企業(yè)，表明要合作的意向，實則掛羊頭賣狗肉，意欲利用合法的形式達到非法的目的。鑒于此，企業(yè)應該在確定合作伙伴前，進行較全面的調(diào)查，了解對方提供的基本情況是否屬實，并且在最終簽訂保密協(xié)議前，切勿給對方透露過多的商業(yè)秘密信息。
二、公司并購中避免泄露企業(yè)商業(yè)秘密
公司并購是企業(yè)擴張的一種手段，是市場經(jīng)濟優(yōu)勝劣汰的產(chǎn)物。在公司并購的過程中，如何避免泄露商業(yè)秘密是一個很敏感的問題。并購目標公司可以要求與盡職調(diào)查的調(diào)查人簽訂保密協(xié)議，來避免泄露公司商業(yè)秘密。
公司并購中的并購目標公司經(jīng)常提供虛假或錯誤信息。因此，在實踐中，為了盡量解決信息不對稱的問題，收購方經(jīng)常在并購前對被收購企業(yè)進行盡職調(diào)查。盡職調(diào)查不僅是涉及公司最核心的、包括并購目標公司商業(yè)秘密在內(nèi)技術信息和經(jīng)營信息等的收集，還涉及律師和會計師等盡職調(diào)查小組成員利用其具有的專業(yè)知識去分析這些信息。并購目標公司通常為了保護本單位的商業(yè)秘密，要求與調(diào)查方簽訂保密協(xié)議。
并購完成后，目標公司在并購之前與他人簽署的保密協(xié)議或競業(yè)禁止協(xié)議并不因公司并購而消滅，它仍然對義務方產(chǎn)生約束力�！秾幉ㄊ衅髽I(yè)技術秘密保護條例》第十九條規(guī)定，企業(yè)依法合并、分立時，除另有約定外，變更后的當事人應當繼續(xù)履行企業(yè)技術秘密保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的義務并享受相應的權利。企業(yè)終止后，相關當事人可以另行約定企業(yè)技術秘密保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議。
三、對外合作時根據(jù)情況要求合作對方簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》
《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權利人與已經(jīng)知悉或即將知悉其商業(yè)秘密的人簽訂的，約定保密義務，明確保密范圍、保密期限，以及違約責任等保密相關事項的協(xié)議，一般以書面文件形式簽署�！稄V東省技術秘密保護條例》和《浙江省反不正當競爭條例》都規(guī)定技術秘密保護協(xié)議應當采用書面形式。
簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權利人保護其商業(yè)秘密最常見的有效方法，它可以說明商業(yè)秘密的存在；在法定保密義務的基礎上，明確義務人的保密范圍、保密期限，以及其他有必要明確說明的事項；并且協(xié)議中可以約定違約責任，有利于保護商業(yè)秘密。在發(fā)生商業(yè)秘密侵權糾紛后當事人還可把該協(xié)議當做證據(jù)使用，證明權利人采取了合理的保密措施。
《廣東省技術秘密保護條例》、《浙江省反不正當競爭條例》都規(guī)定技術秘密保密協(xié)議一般應具備以下主要內(nèi)容：（一）保護內(nèi)容和范圍；（二）保護期限；（三）對方的權利和義務；（四）違約責任；（五）其他。
根據(jù)相關法律規(guī)定，以及在總結(jié)保密經(jīng)驗的基礎上，可以確定商業(yè)秘密保密協(xié)議的內(nèi)容包括但不限于以下幾個方面：
�。ㄒ唬┍Ｃ艿膬�(nèi)容和范圍。不同的企業(yè)所持的商業(yè)秘密是不同的，因而關于保密的內(nèi)容和范圍也應該根據(jù)自身特點進行約定，根據(jù)各自的具體情況作出適宜的劃定。
�。ǘ┘s定義務人的保密義務。雙方在保密協(xié)議中具體描述義務人應當承擔的保密義務的具體內(nèi)容，促使義務人更好的履行保密義務。
�。ㄈ┍Ｃ芷谙�。盡管商業(yè)秘密的特性決定了保密期限應與商業(yè)秘密的存續(xù)期間相同。但很多人誤以為保密期限與勞動合同的期限相同，勞動合同解除后，義務人便不再承擔原單位的保密義務。為了避免義務人因這種錯覺導致侵犯商業(yè)秘密，權利人一般都會在協(xié)議中與義務人約定保密的期限，可以是一個確定的期限（比如10年），也可以是一個不確定性的期限，比如約定保密期限與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。
�。ㄋ模⿲Φ谌撕贤x務條款。企業(yè)在聘用新員工時，如果該員工沒有承擔對原單位的保密義務或競業(yè)禁止義務，則應當在合同中明確保證：職工在企業(yè)內(nèi)使用的任何知識，均與以前的單位無關；職工接受公司交付的任何任務，均不會侵犯原單位的商業(yè)秘密。如果該員工承擔了對原單位的商業(yè)秘密的保密義務，則應當在合同中明確要求該員工在執(zhí)行單位工作時不得侵犯原單位的商業(yè)秘密。
�。ㄎ澹┻`約責任。保密協(xié)議可以約定違約責任，可以是支付違約金的方式，也可以是賠償損失的方式，還可以確定詳細的賠償計算辦法。
�。幾h的解決途徑�？梢约s定發(fā)生糾紛時的解決辦法，主要包括：協(xié)商解決、調(diào)解、訴訟、仲裁。
�。ㄆ撸﹨f(xié)議的效力和更改。當事人應當約定協(xié)議生效的時間，以及當事人對協(xié)議修改的權利。一般都約定協(xié)議修改必須經(jīng)雙方一致同意才有效。
除了以上條款，當事人還可以根據(jù)各自的具體情況，約定其他事項，如職務作品、合作作品的歸屬問題。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護，在商業(yè)秘密法律領域積累了較豐富的實踐經(jīng)驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
