[ 戚謙 ]——(2011-5-1) / 已閱19533次
●被告獲益：侵權(quán)產(chǎn)品銷量乘以因使用商業(yè)秘密而帶來的利潤。
●法定賠償：侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，按照50萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)來確立。
法律依據(jù)：
《反不正當(dāng)競爭法》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。
《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條：“確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行；確定反不正當(dāng)競爭法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。 因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定�！�
《專利法》第六十五條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
根據(jù)上述規(guī)定，商業(yè)秘密侵權(quán)賠償額應(yīng)按照如下方法確定：
1、商業(yè)秘密的侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)賠償被侵害的經(jīng)營者的實際損失；
2、被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；
3、權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。
3、被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用；
4、因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
5、權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)商業(yè)秘密的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
（6）向法院提出訴訟證據(jù)保全申請
A、向法院提出訴訟證據(jù)保全是該類案件中原告獲勝的重要保障，具體方式可采用訴前證據(jù)保全也可采用訴后證據(jù)保全。
B、訴前保全
需要說明的是，從保護(hù)原告利益以及為防止被告毀滅證據(jù)角度來看，采用訴前證據(jù)保全應(yīng)該是首選的方式，遺憾的是，目前立法及實踐中關(guān)于訴前證據(jù)保全的受理條件及程序均缺乏明確的規(guī)定，一般情況下，要法院受理訴前保全的申請是有一定難度的。
C、訴后保全
與訴前證據(jù)保全相比，訴后證據(jù)保全有明確的法律依據(jù)，法院的受理條件與程序也較為明確，所以對于提出的申請，法院一般都會受理。為了保證保全的實現(xiàn)，法院一般也都會采用先保全同時送達(dá)訴狀或后送達(dá)訴狀的辦法進(jìn)行操作。一般應(yīng)對以下證據(jù)提出保全：
a、關(guān)于被告有侵權(quán)行為的證據(jù)。比如，被告持有原告客戶名單、技術(shù)資料的事實等。
b、關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)。比如，被告的生產(chǎn)、銷量、利潤等財務(wù)資料。
（7）向法院提出采取臨時措施的申請
訴前向法院提出采取臨時措施的申請，是防止商業(yè)秘密進(jìn)一步擴(kuò)散防止損失擴(kuò)大的有力保障，具體法律依據(jù)可適用《民事訴訟法》中關(guān)于先予執(zhí)行和財產(chǎn)保全的條款。
需要注意的，實踐中怎么操作，法院是不是同意做這樣的措施，這是一個難題，需要在個案中予以把握。
（8）撰寫訴狀
律師在撰寫訴狀時應(yīng)注意，商業(yè)秘密侵權(quán)案件，往往會涉及到侵權(quán)之訴、違約之訴競合，其二者只能擇一，且法律適用、法律后果、管轄都會有所不同，因此，在訴狀撰寫時應(yīng)視具體案情，或者將訴由明確，或者先請求面寬一點，等到法庭上合議庭要求明確時再來選擇。
（9）特別提示
律師應(yīng)該注意到，無法證明商業(yè)秘密的構(gòu)成常常是原告敗訴的原因之一，因此，在案件所涉信息是否能構(gòu)成商業(yè)秘密并不非常明了時，應(yīng)該考慮可否選擇“合同之訴”（以違反保密協(xié)議為由）、“侵犯著作權(quán)”、“不正當(dāng)競爭”等其他案由，或許退一步反而能更好的達(dá)到訴訟目的。
★【戚謙，河南成務(wù)律師事務(wù)所律師，QQ律師網(wǎng)http://www.qqlawyer.com首席律師；主要擅長：公司法律、合同法律、股權(quán)糾紛、股權(quán)激勵、知識產(chǎn)權(quán)、股東糾紛、交通事故等；服務(wù)專線：13837159892 ，E-mail:qqlawyer@126.com】
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