[ 王立民 ]——(2000-11-24) / 已閱33226次
古代東、西方民法是世界古代民法的兩大組成部分，但它們各有自己的輝煌時(shí)期，內(nèi)容也有不同之處。經(jīng)過(guò)比較，既能看到它們的區(qū)別，也能反映出古代東方民法的一些特點(diǎn)。
從時(shí)間的先后來(lái)看，東方民法率先發(fā)展，獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷；西方民法則后來(lái)居上，趕超東方，界線在六世紀(jì)前后。六世紀(jì)前，東方民法已非常發(fā)展，西方民法相對(duì)比較落后，以《漢穆拉比法典》與《十二表法》為例，盡管兩者已有十三個(gè)世紀(jì)左右的時(shí)間差距�！稘h穆拉比法典》中有關(guān)民法的內(nèi)容有近一百七十條，占法條總數(shù)的五分之三，而《十二表法》僅有二十五條，只占四分之一有余，前者在法條數(shù)和所占比例方面已優(yōu)于后者。不僅如此，前者在所有權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)等這些具體內(nèi)容的規(guī)定上也領(lǐng)先數(shù)步，以債權(quán)為征。前者規(guī)定的契約種類(lèi)有買(mǎi)賣(mài)、借貸、租賃、保管、合伙、人身雇傭等許多種，而且每種涉及的范圍也很廣泛，如租賃契約的對(duì)象包括房屋、土地、交通工具、牲畜等；還有，損害賠償?shù)囊?guī)定同樣很全面，僅行為人的主觀因素就包含有故意、過(guò)失及無(wú)故意過(guò)失等數(shù)種，損害物的種類(lèi)也很多，有建筑的、農(nóng)作物、交通工具、牲畜、人體器官等大類(lèi)，真可謂是周全。后者對(duì)債權(quán)的規(guī)定卻十分單薄，契約僅有借貸和買(mǎi)賣(mài)兩種，損害賠償物也只有房屋、木料、農(nóng)作物和牲畜。有些外國(guó)的古代東方史專(zhuān)家把這兩者作了比較后，也認(rèn)為前者勝于后者。前蘇聯(lián)的賈可諾夫、馬加辛涅爾在他們譯注的《巴比倫皇帝漢穆拉比與古巴比倫法解說(shuō)》一書(shū)中說(shuō)：“漢穆拉比法典》在許多方面，特別是在調(diào)整私法關(guān)系方面所反映的奴隸制社會(huì)關(guān)系發(fā)展水平，比許多較晚的古東方立法所反映的要高一些，而且從一系列范疇擬制的精密程度來(lái)看，大大超過(guò)了奴隸制西方如《十二銅表法》這類(lèi)文獻(xiàn)”。（３７）此話(huà)中很中肯。此外，《漢穆拉比法典》還對(duì)西方立法產(chǎn)生過(guò)影響。它通過(guò)赫梯、亞述傳到西方，影響到希臘的立法。（３８）
在六世紀(jì)以前，古代東方并非僅楔形文字民法一枝獨(dú)秀，中國(guó)和印度民法也有相當(dāng)發(fā)展。中國(guó)西周時(shí)的民法不比《漢穆拉比法典》的遜色。以契約為例。西周已提出債的概念，強(qiáng)調(diào)它由債權(quán)與債務(wù)兩個(gè)方面組成，有糾紛可拿契約到官府解決�！胺灿胸�(zé)（債）者，有判書(shū)以治，則聽(tīng)�！保ǎ常梗┢跫s種類(lèi)也有交換、買(mǎi)賣(mài)、租賃、借貸、委托保管等，與《漢穆拉比法典》相比，雖少了雇傭和合伙兩種，但在已有的契約中，卻有比它先進(jìn)的地方。比如借貸契約，西周時(shí)已設(shè)有泉府一職專(zhuān)管官貸，起了類(lèi)似以后銀行的作用，但在《漢穆拉比法典》中只有一種模糊起端，十分原始。故有學(xué)者把它們比較后作了以下的結(jié)論：將《漢穆拉比法典》與西周民事法律規(guī)范作一比較，不難看出，“在有關(guān)所有權(quán)和權(quán)的規(guī)范方面，在所有權(quán)的取得和保護(hù)方面，在契約法的發(fā)達(dá)方面，它都沒(méi)有高出西周的民事法律律規(guī)范�！焙螞r中國(guó)民法在西周后還有進(jìn)一步的發(fā)展。印度民法在當(dāng)時(shí)也非落伍者。從《摩奴法論》和《政事論》的規(guī)定來(lái)看，在許多方面要比《漢穆拉比法典》強(qiáng)。比如，在所有權(quán)方面，《政事論》把國(guó)有土地劃分為三類(lèi)，并對(duì)這些土地的歸屬作了明確規(guī)定，比《漢穆拉比法典》的精細(xì)；在債權(quán)方面，《摩奴法論》對(duì)簽約的條件作了不少規(guī)定，特別列舉了一些違法立約的行為，對(duì)契約的訂立及履行都極為有利，這也為《漢穆拉比法典》所不及；在繼承權(quán)方面，《摩奴法論》和《政事論》都承認(rèn)代位繼承，使繼承制度更為完善，也高于《漢穆拉比法典》一層�？梢�(jiàn)，在六世紀(jì)前，東方民法的整體水平均先進(jìn)于西方。
問(wèn)及其中原因，最直接的莫過(guò)于當(dāng)時(shí)東方商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。兩河流域、中國(guó)和印度等一些東方國(guó)家很早就進(jìn)入文明時(shí)代，社會(huì)生產(chǎn)發(fā)展較快，商品經(jīng)濟(jì)比當(dāng)時(shí)的西方發(fā)達(dá)。公元前十八世紀(jì)，古巴比倫已成為兩河流域的一個(gè)大國(guó)，并維持了幾個(gè)世紀(jì)的統(tǒng)一。它的經(jīng)濟(jì)十分繁榮，首都巴比倫城在西亞乃至地中海地區(qū)都屬一個(gè)著名的世界性商業(yè)城市，各國(guó)商人云集，集市往往一、二個(gè)月不散。中國(guó)在夏商時(shí)，商品交換已有一定規(guī)模。夏時(shí)已有商品交換的固定場(chǎng)所——“市”�！兑捉�(jīng)·系辭下》說(shuō)：“日中為市”。商朝的商品交換有發(fā)展，“市”也有所增加�！耙缶浦螌m室，大者百里，中有九市”。（４１）到了西周，商品交換的規(guī)模更大，以致每個(gè)城市都設(shè)有“市”。“左祖右社，面朝后市”。（４２）而且，交易量也很大，每天要集中進(jìn)行三次�！按笫校贞径�，百族為主；朝市，朝時(shí)而市，商賈為主；夕市，夕時(shí)而市，販夫販婦為主”。（４３）春秋、戰(zhàn)國(guó)以后，隨著私有制的發(fā)展，商品交換更有長(zhǎng)足的進(jìn)步，出現(xiàn)了“富商大賈，周流天下”的景象。（４４）再來(lái)看看印度。早在公元前二十五到十七世紀(jì)，它就與兩河流域有頻繁的大規(guī)模的貿(mào)易往來(lái)，交換商品包括金屬、農(nóng)產(chǎn)品、珠寶首飾、棉織品等許多大類(lèi)。到了孔雀王朝時(shí)期，這種貿(mào)易更有擴(kuò)大，形成了西至海灣地區(qū)、西亞、埃及，東至緬甸、錫蘭、中國(guó)的貿(mào)易網(wǎng)絡(luò)。（４５）有這種較為發(fā)展的商品經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，古代東方的民法自然也相應(yīng)發(fā)展起來(lái)。與東方國(guó)家相比，西方國(guó)家踏進(jìn)文明的門(mén)檻，少則晚于幾個(gè)世紀(jì)，多則十幾個(gè)世紀(jì)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)和商品交換也不及東方的發(fā)展，民法自然落后于東方了。
到了公元六世紀(jì)，原東、西方民法的格局被打破了，以羅馬法為代表的西方民法異軍突起，趕到東方民法前面。與當(dāng)時(shí)的東方民法相比，羅馬法具有兩大優(yōu)勢(shì)。一是民法結(jié)構(gòu)更合理，內(nèi)容更系統(tǒng)。從《法學(xué)總論》（亦稱(chēng)《法學(xué)階梯》）（４６）來(lái)看，由人法、物法和訴訟法三大部分組成。其中，人法是關(guān)于人的權(quán)利能力和行為能力、法律地位、各種權(quán)利的取得和喪失以及婚姻家庭等的法律；物法是關(guān)于權(quán)利客體的物、所有權(quán)的取得和變更、繼承和債權(quán)等方面的法律；訴訟法是關(guān)于訴訟種類(lèi)、擔(dān)保、程序和審判員職權(quán)等方面的法律。除訴訟法外，這一結(jié)構(gòu)在許多方面與近、現(xiàn)代民法典的結(jié)構(gòu)相近，比較合理。還有，這些有關(guān)財(cái)產(chǎn)和人身方面法律內(nèi)容全都依序排列在一起，十分系統(tǒng)。它不愧為“純粹私有制占統(tǒng)治的社會(huì)的生活條件和沖突的十分經(jīng)典性的法律表現(xiàn)，以致一切后來(lái)的法律都不能對(duì)它做任何實(shí)質(zhì)性的修改”。（４７）相比之下，東方民法的內(nèi)容還是散布在宗教經(jīng)典、綜合性法典、單行法規(guī)等之中，其結(jié)構(gòu)無(wú)從談起，內(nèi)容也缺乏系統(tǒng)性，明顯不如西方。二是民法規(guī)定的私有程度高，調(diào)整的范圍廣。與東方民法相比，羅馬法還具有私有程度高和調(diào)整范圍廣的特點(diǎn)。如在土地所有權(quán)方面，根據(jù)羅馬法的規(guī)定，人們可以有無(wú)限私有權(quán)。但是，在東方由于大量的土地為國(guó)有，人們?cè)谑褂猛恋氐耐瑫r(shí)還要承擔(dān)一定的義務(wù)，所有權(quán)受到限制。只有私有土地才具有無(wú)限的私有權(quán)，這在東方不多。又如，羅馬法對(duì)訂立契約的限制很少，所涉范圍十分廣泛。但是，東方有些國(guó)家實(shí)行專(zhuān)賣(mài)制度，許多商品不可自由買(mǎi)賣(mài)，中國(guó)的茶、鹽、鐵等都在禁賣(mài)之內(nèi)，這樣屬于民法調(diào)整的范圍也就相對(duì)狹窄了。民法被稱(chēng)為是私法，調(diào)整對(duì)象是人們的財(cái)產(chǎn)和人身關(guān)系，它的私有程度和調(diào)整范圍與民法的發(fā)達(dá)程度關(guān)系甚大，私有程度越高，調(diào)整范圍越廣，民法也就越發(fā)達(dá)，反之則較落后。羅馬法又顯勝一籌。
有多種原因促使東、西方民法原有格局發(fā)生了變化，但最為重要還是以下兩點(diǎn)。第一，羅馬的經(jīng)濟(jì)和商品交換都有過(guò)極盛時(shí)期。在三世紀(jì)前，羅馬對(duì)世界的征服，使它成為世界上第一個(gè)地跨歐亞非三大洲的帝國(guó)。與此同時(shí)，它的經(jīng)濟(jì)也大發(fā)展，貿(mào)易遍及三洲，連中國(guó)也卷入這一貿(mào)易圈，有人還用上了羅馬的商品。《漢樂(lè)府·羽林郎》說(shuō)：有的婦女“耳后大秦珠”，此處“大秦”即為羅馬。與這樣的貿(mào)易規(guī)模相比，東方國(guó)家只能甘拜下風(fēng)。以羅馬的經(jīng)濟(jì)為依托，羅馬法迅速崛起。公元三世紀(jì)末草擬了《格里哥法典》和《格爾摩格尼安法典》，五世紀(jì)頒布了狄?jiàn)W多西法典。到了六世紀(jì)的查士丁尼安統(tǒng)治時(shí)期，總匯了以往羅馬的法律和著作，編纂成《查士丁尼安法典》、《法學(xué)階梯》和《學(xué)說(shuō)匯纂》，以后又將新敕令集成為《查士丁尼安新律》。十二世紀(jì)時(shí)，把以上四個(gè)部分統(tǒng)稱(chēng)為《民法大全》（亦稱(chēng)《國(guó)法大全》、《羅馬法大全》）。它的產(chǎn)生不僅標(biāo)志著羅馬法已達(dá)到完備的階段，還把世界民法水平推到一個(gè)新的頂點(diǎn)。正如恩格斯所說(shuō)的，它是“簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的法”。（４８）第二，羅馬的法學(xué)家對(duì)民法進(jìn)行了深入的研究，作出了杰出的貢獻(xiàn)。羅馬涌現(xiàn)過(guò)一批享有盛名的法學(xué)家，其中最著名的有五位，他們是蓋尤斯（Gaius）、伯比尼安（Papinianus）、保羅（Pwulus）、烏爾比安（Ulpianus）和莫迪斯蒂努斯（Modestinus）。他們對(duì)法律特別是民法進(jìn)行了較深的研究，撰寫(xiě)了許多著作和論文，蓋尤斯的《法學(xué)階梯》就是其中之一。由于受到羅馬統(tǒng)治者的尊崇，他們的論述具有權(quán)威性，象法律一樣有效。民法與法學(xué)緊密結(jié)合在一起，互為相長(zhǎng)，民法乘勢(shì)大發(fā)展。他們的成果還為后人接受，蓋尤斯的《法學(xué)階梯》成了查士丁尼安《法學(xué)階梯》的藍(lán)本。與此同時(shí)，東方國(guó)家為了加強(qiáng)中央集權(quán)統(tǒng)治的需要，感興趣的是刑法。法學(xué)家的主要研究對(duì)象也是刑法，不是民法，以致象唐代的法學(xué)家們那樣在總結(jié)前人刑法學(xué)的基礎(chǔ)上，又更上一層樓，撰編了《永徽律疏》（后稱(chēng)《唐律疏議》）那樣聞名遐邇的刑法典。
古代西方民法的發(fā)展不平衡，羅馬法是其中的優(yōu)秀者，一些晚于它產(chǎn)生的民法卻在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間里不如它，法蘭克王國(guó)民法是其中之一。法蘭克王國(guó)建立于公元五世紀(jì)末、六世紀(jì)初，此時(shí)的法律還只是習(xí)慣法，以后雖有發(fā)展，但總的來(lái)說(shuō)，債權(quán)法不發(fā)達(dá)，遠(yuǎn)不如羅馬法。（４９）
經(jīng)過(guò)以上比較，可以得出以下結(jié)論：古代東、西方民法各有自己的全盛時(shí)期，從時(shí)間上來(lái)看，東方在前，西方在后，它們平分世界古代民法的秋色。因此，切不可貿(mào)然地抬高一方，壓低另一方，而應(yīng)具體分析，客觀評(píng)說(shuō)。
注釋?zhuān)?br>
（１）（３）（６）（１０）（１５）（２２）（２４）（２９）《外國(guó)法制史資料選編》上冊(cè)，北京大學(xué)出版社，１９８２年版，第９、１４、２５、３２、４４頁(yè)。
（２）（１１）（２７）《新舊約全書(shū)》，圣公會(huì)印發(fā)，１９４０年版，第９３、１５０、２３８頁(yè)。
（４）（７）（１６）（２８）（３０）《古印度帝國(guó)時(shí)代史料選輯》，商務(wù)印術(shù)館，１９８９年版，第４１、４３、４７、４９、１１４頁(yè)。
（５）《馬克思恩格斯全集》，第１９卷，第３６４頁(yè)。
（８）（１７）（２０）（３１）（３５）《＜羅斯法典＞譯注》，蘭州大學(xué)出版社，１９８７年版，第１－５、１１２、１１４、１２４頁(yè)。
（９）《唐律疏議·戶(hù)婚》“買(mǎi)奴婢牛馬不立券”條“疏議”。
（１２）《希伯來(lái)法系被期立法之基本精神》，《法學(xué)叢刊》第二卷，第七、八期合刊，１９３４年５月１５日，第２３頁(yè)。
（１３）《蘇聯(lián)國(guó)家與法的歷史》上冊(cè)，中國(guó)人大出版社，１９５６年版，第１１６頁(yè)。
（１４）（３３）參見(jiàn)：《中國(guó)古代民法》，法律出版社，１９８８年版，第６４、１１９頁(yè)。
（１８）《布哈里圣訓(xùn)實(shí)錄精華》，中國(guó)社科院出版社，１９８１年版，第７２頁(yè)。
（１９）《唐律疏議·雜律》“負(fù)債違契不償”條，《宋刑統(tǒng)·雜律》“受寄財(cái)物輒費(fèi)用”門(mén)。
（２１）《唐律疏議·廄庫(kù)》“官私畜損食物”條。
（２３）（３４）《摩奴法論》，中國(guó)社科院出版社，１９８６年版，第１５８、１９０頁(yè)。
（２５）《古蘭經(jīng)》，中國(guó)社科院出版社，１９９１年版，第６１頁(yè)。
（２６）《唐令拾遺》，長(zhǎng)春出版社，１９８９年版，第１５５頁(yè)。
（３６）《宋刑統(tǒng)·戶(hù)婚律》“戶(hù)絕資產(chǎn)”門(mén)。
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