[ 王克先 ]——(2012-5-12) / 已閱9931次
據(jù)媒體報(bào)道，檢察機(jī)關(guān)是以涉嫌“生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪” 將生產(chǎn)、銷售鉻超標(biāo)膠囊的行為人批準(zhǔn)逮捕的。
那么，生產(chǎn)、銷售鉻超標(biāo)膠囊的行為人，是否涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪呢?
《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十四條規(guī)定，在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。
[注：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條，生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。]
據(jù)此，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。
只要行為人在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料，或銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品，即可構(gòu)成犯罪，行為的危害后果、涉案金額只是作為量刑情節(jié)考慮。
但是，要認(rèn)定生產(chǎn)、銷售鉻超標(biāo)膠囊的行為人涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，有二個(gè)難以逾越的障礙：
一是藥用膠囊是否屬于食品。
關(guān)于這一問(wèn)題，來(lái)看看相關(guān)法律規(guī)定，《中華人民共和國(guó)食品安全法》第九十九條規(guī)定，本法下列用語(yǔ)的含義：
食品，指各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統(tǒng)既是食品又是藥品的物品，但是不包括以治療為目的的物品。
藥用膠囊在屬于法律法規(guī)性質(zhì)的《中華人民共和國(guó)藥典（2010版）》中的確切名稱是明膠空心膠囊，確定的類別是：藥用輔料，用于膠囊劑的制備。
對(duì)照以上法律規(guī)定，藥用膠囊并非食品。而從各地報(bào)道看，事實(shí)上人們也沒(méi)有把藥用膠囊用來(lái)直接食用。所以說(shuō)藥用膠囊不是食品是應(yīng)該沒(méi)有異疑的。
二是鉻是否有毒、有害。
從有的報(bào)導(dǎo)看，鉻有毒、有害無(wú)疑，如：
北京協(xié)和醫(yī)院腸外腸內(nèi)營(yíng)養(yǎng)科副主任醫(yī)師陳偉表示，膠囊中含有的六價(jià)鉻有4方面的危害：1.損害皮膚，導(dǎo)致皮炎、咽炎等；2.損害呼吸道系統(tǒng)，引發(fā)肺炎、氣管炎等疾病；3.損害消化系統(tǒng)，誤食甚至長(zhǎng)期接觸鉻酸鹽，極易造成胃炎、胃潰瘍和腸道潰瘍。4.嚴(yán)重的還會(huì)導(dǎo)致腎功能衰竭甚至癌癥。
北京朝陽(yáng)醫(yī)院職業(yè)病與中毒醫(yī)學(xué)科主任郝鳳桐也表示，六價(jià)鉻對(duì)人體來(lái)說(shuō)是有害元素，考慮到人在一定時(shí)限內(nèi)攝入鉻超標(biāo)膠囊劑量有限，即便膠囊含有六價(jià)鉻也不可能導(dǎo)致急性中毒的發(fā)生。但膠囊鉻超標(biāo)，具體危害不是一個(gè)鉻中毒所能涵蓋。（見(jiàn)新快報(bào)，林恒華：《1天吃6個(gè)“毒膠囊”沒(méi)事？》）
國(guó)際食品包裝協(xié)會(huì)秘書長(zhǎng)董金獅教授說(shuō)：“工業(yè)明膠中重金屬鉻的毒性遠(yuǎn)高于三聚氰胺，其所涉及的違法生產(chǎn)企業(yè)更是多而廣，危害更大�！�。文章又稱，據(jù)了解，鉻對(duì)人體骨骼系統(tǒng)毒性極大，尤其影響兒童的骨骼發(fā)育。藍(lán)礬皮膠中的六價(jià)鉻離子若被人體長(zhǎng)期吸收，會(huì)引起黏膜發(fā)炎、潰瘍、皮膚過(guò)敏、皮膚濕疹、鼻中隔潰瘍、喘息性氣管炎等，六價(jià)鉻鹽有致癌作用。（見(jiàn)新華網(wǎng)，張建：《專家稱“問(wèn)題膠囊”鉻超標(biāo)危害超三聚氰胺》）
關(guān)于三聚氰胺，資料表明三聚氰胺被認(rèn)為毒性輕微，但長(zhǎng)期攝入三聚氰胺會(huì)造成生殖、泌尿系統(tǒng)的損害，膀胱、腎部結(jié)石，并可進(jìn)一步誘發(fā)膀胱癌。
2008年中國(guó)奶制品三聚氰胺事件中，很多食用三鹿集團(tuán)生產(chǎn)的奶粉的嬰兒被發(fā)現(xiàn)患有腎結(jié)石，隨后在奶粉中被發(fā)現(xiàn)三聚氰胺。包括伊利、蒙牛、光明、圣元及雅士利在內(nèi)的多個(gè)廠家的奶粉都檢出三聚氰胺。根據(jù)公布數(shù)字，截至2008年9月21日，因使用嬰幼兒奶粉而接受門診治療咨詢且已康復(fù)的嬰幼兒累計(jì)39,965人，正在住院的有12,892人，此前已治愈出院1,579人，死亡4人。
可見(jiàn)，三聚氰胺有毒有害不但有理論支持，也是有實(shí)例證實(shí)的。
但鉻超標(biāo)膠囊的危害結(jié)果至今沒(méi)有一起確實(shí)的案例，也沒(méi)有確切的臨床試驗(yàn)結(jié)果，僅僅是專家的嘴巴說(shuō)說(shuō)而已。
相反，多數(shù)專家認(rèn)為，一般情況下鉻超標(biāo)膠囊是不可能產(chǎn)生實(shí)際危害的。
2012年4月18日，衛(wèi)生部全國(guó)合理用藥監(jiān)測(cè)網(wǎng)專家孫忠實(shí)在做客人民網(wǎng)強(qiáng)國(guó)論壇時(shí)說(shuō)，對(duì)于膠囊的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在2000年版的藥典標(biāo)準(zhǔn)里面是沒(méi)有的，也沒(méi)有對(duì)鉻的標(biāo)準(zhǔn)，2000年以后（筆者注：2010年10月1日起施行的）的藥典才對(duì)此定了標(biāo)準(zhǔn)。2000年以前為什么沒(méi)有這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)？一是當(dāng)時(shí)沒(méi)有先進(jìn)的檢測(cè)手段，不能知道膠囊里是否有鉻，有多少。二是，膠囊里有多少鉻會(huì)造成人體損害，這個(gè)也沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)。
如果長(zhǎng)期大劑量吃用含有鉻的食品或者藥品，那是會(huì)中毒的，是慢性中毒，表現(xiàn)在神經(jīng)系統(tǒng)、消化系統(tǒng)上。但是，如果吃一種藥或者兩種藥，一天吃六個(gè)膠囊，一天三次，一次吃兩個(gè)，也沒(méi)有吃掉多少鉻。所以，我覺(jué)得，面對(duì)這樣的事情，我們要冷靜，不要恐慌，不要把它說(shuō)成很大的危害，這樣造成老百姓都不敢吃膠囊了。（見(jiàn)人民網(wǎng)，彭心韞、王玫：《衛(wèi)生部全國(guó)合理用藥監(jiān)測(cè)系統(tǒng)專家孫忠實(shí)談藥品安全》）
2012年4月21日，人民網(wǎng)邀請(qǐng)了國(guó)家藥典委員會(huì)首席專家錢忠直研究員；中國(guó)毒理學(xué)會(huì)副理事長(zhǎng)、軍事醫(yī)學(xué)科學(xué)院毒物藥物研究所廖明陽(yáng)研究員；中國(guó)疾病預(yù)防控制中心營(yíng)養(yǎng)所研究員、衛(wèi)生部微量元素營(yíng)養(yǎng)重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)室主任楊曉光做客專家訪談，接受記者的專訪。下面是各位專家的意見(jiàn)：
錢忠直：對(duì)于鉻的測(cè)定，美國(guó)藥典和日本藥典都沒(méi)有規(guī)定，只有歐洲藥典才對(duì)鉻有限度要求，它的規(guī)定是10ppm。我們中國(guó)藥典規(guī)定的是2ppm，為什么定2ppm呢，實(shí)際上就是要杜絕工業(yè)皮革的下腳料混入制造膠囊的原料，2ppm這個(gè)限度就是把鉻作為標(biāo)記物來(lái)控制工業(yè)明膠的混入。相對(duì)于歐洲藥典，我們目前中國(guó)藥典的空心膠囊的標(biāo)準(zhǔn)，可以說(shuō)是最嚴(yán)格的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。
廖明陽(yáng)：人體內(nèi)的鉻通常以總鉻來(lái)計(jì)算，人體內(nèi)有三價(jià)鉻和六價(jià)鉻，三價(jià)鉻、六價(jià)鉻攝入到體內(nèi)是一個(gè)氧化還原的過(guò)程，三價(jià)鉻氧化成六價(jià)鉻，六價(jià)鉻還原為三價(jià)鉻。國(guó)內(nèi)外的大量研究資料證明，三價(jià)鉻的毒性比較小，而六價(jià)鉻如果長(zhǎng)時(shí)間、大劑量的攝入的話，可以引起腎臟損害，還可能有致突變、致癌等作用。
人體鉻的主要排泄是通過(guò)腎臟排泄。一般來(lái)說(shuō)，一個(gè)健康成年人每天通過(guò)腎臟排放鉻的能力可達(dá)到約0.2毫克，從現(xiàn)有有關(guān)鉻的安全性資料和報(bào)道的膠囊中鉻的最大含量以及病人每天攝入的膠囊數(shù)來(lái)看，一般認(rèn)為不會(huì)引起人體鉻急性中毒和慢性鉻蓄積。
楊曉光：從營(yíng)養(yǎng)學(xué)來(lái)講，鉻是人體必需的微量元素，我們每天要從食物中得到。因?yàn)槿齼r(jià)鉻是機(jī)體中的葡萄糖耐量因子的重要組成部分，它也參與脂質(zhì)代謝調(diào)節(jié)，缺了鉻可能在血糖控制等方面都會(huì)出問(wèn)題。
中國(guó)營(yíng)養(yǎng)學(xué)會(huì)制定的中國(guó)居民膳食營(yíng)養(yǎng)素參考攝入量里面，推薦兒童鉻攝入量為每天0.01毫克，成年人是0.05毫克，這是從營(yíng)養(yǎng)方面應(yīng)該攝入這樣量的鉻，滿足機(jī)體的營(yíng)養(yǎng)需求。同時(shí)制定了一個(gè)安全最大可耐受劑量，兒童每人每天是0.2毫克，成年人是0.5毫克，也就是說(shuō)，在這個(gè)范圍以下是安全的，超過(guò)這個(gè)范圍就可能對(duì)機(jī)體產(chǎn)生不良影響。（見(jiàn)人民網(wǎng)，傅立波：《專家解析“鉻超標(biāo)膠囊”對(duì)健康影響究竟有多大》）
在刑事訴訟中，舉證責(zé)任在于公訴機(jī)關(guān)而非犯罪嫌疑人、被告人，公訴機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收集到鉻超標(biāo)膠囊是食品，鉻有毒、有害的證據(jù)，而不僅僅是鉻超標(biāo)就行了。
綜上，膠囊不是食品，鉻又很難說(shuō)有毒、有害，故生產(chǎn)、銷售鉻超標(biāo)藥用膠囊不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
（作者簡(jiǎn)介：王克先，浙江新時(shí)代律師事務(wù)所主任，一級(jí)律師，浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院客座教授，浙江省律師協(xié)會(huì)優(yōu)秀資深委員）
