[ 蘇建召 ]——(2014-2-18) / 已閱7802次
長期以來,對于無證經營成品油是否構成犯罪,學界與實務界觀點不一,各地同案不同判的現象比較突出,在一定程度上影響了國家法律的統(tǒng)一正確實施。筆者認為,并非所有非法經營成品油的行為都構成犯罪。只有非法經營成品油中的汽油,且情節(jié)嚴重的才構成非法經營罪。理由如下;
首先,經營汽油須經國家許可。成品油屬于國務院《危險化學品安全管理條例》規(guī)定的須經國家許可經營物品。該條例第33條規(guī)定;“國家對危險化學品經營(包括倉儲經營,下同)實行許可制度。未經許可,任何單位和個人不得經營危險化學品�！钡�3條第2款規(guī)定:“危險化學品目錄,由國務院安全生產監(jiān)督管理部門會同國務院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護、衛(wèi)生、質量監(jiān)督檢驗檢疫、交通運輸、鐵路、民用航空、農業(yè)主管部門,根據化學品危險特性的鑒別和分類標準確定、公布,并適時調整�！倍鴩野踩a監(jiān)督管理局公布的《危險化學品名錄》中只有汽油,沒有其他成品油。因此,汽油屬于國家限制買賣的物品。經營汽油必須取得《危險化學品經營許可證》。沒有取得《危險化學品經營許可證》而經營汽油的構成非法經營。
需要注意的是,商務部《成品油市場管理辦法》規(guī)定,經營包括汽油在內的成品油需經國家許可�！冻善酚褪袌龉芾磙k法》第3條規(guī)定:“國家對成品油經營實行許可制度。”該辦法對成品油的解釋是:“本辦法所稱成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產品質量標準、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料。”依該辦法的規(guī)定,柴油等其他成品油同汽油一樣,均屬于須經國家行政許可才能經營的物品。從事成品油批發(fā)、零售、倉儲經營活動,須取得相應的成品油經營許可證。因此,未取得行政許可擅自經營成品油的構成非法經營。
其次,非法經營成品油行為是否構成犯罪,關鍵看所經營物品是否屬于法律、行政法規(guī)限制經營的范圍。刑法第225條規(guī)定,未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣物品,情節(jié)嚴重的,屬于非法經營罪的一種。也就是說,這類非法經營犯罪必須是違反國家法律、行政法規(guī)規(guī)定,擅自經營國家限制買賣物品的行為。依照我國立法法第56條的規(guī)定,國務院根據憲法和法律,制定行政法規(guī)。而國務院下屬的部委有權依照行政法規(guī)制定部門規(guī)章,但無權直接制定行政法規(guī)。因此,國務院制定的《危險化學品安全管理條例》屬于行政法規(guī),而商務部制定的《成品油市場管理辦法》則屬于部門規(guī)章。二者的效力位階是不同的。由此,汽油納入了行政法規(guī)的調整范圍,而其他成品油僅納入了部門規(guī)章的調整范圍,卻未納入行政法規(guī)的調整范圍。據此,無證經營汽油情節(jié)嚴重的行為構成非法經營犯罪。而無證經營其他成品油的行為,則僅是一種違法行為,不構成犯罪。對于違法經營其他成品油的,只能由行政主管部門依法處罰并取締。
司法實踐中,公安機關經濟犯罪偵查部門曾將《成品油市場管理辦法》視為“行政法規(guī)”,認為非法經營柴油行為情節(jié)嚴重的構成非法經營罪,是對行政法規(guī)的擴張性理解,違反了立法法的有關規(guī)定。
再次,非法經營其他成品油的行為不屬于刑法第225條第4項所稱的“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”。從我國立法和司法實踐看,何種行為可以認定為“其他行為”,都是通過另外的立法或司法解釋加以具體明確,以防止該法律規(guī)定被濫用。目前,對“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”的具體含義,全國人大及其常委會尚無立法解釋、最高人民法院、最高人民檢察院也沒有司法解釋明確列舉。若對無成品油經營許可證、營業(yè)執(zhí)照而經營其他成品油的行為追究刑事責任,便違背了“法無明文規(guī)定不為罪”的歸罪原則。
綜上,筆者認為,司法機關應當依照非法經營罪法律條文敘明的罪狀和國家行政法規(guī)的規(guī)定,依法認定只有非法經營汽油情節(jié)嚴重的行為才構成非法經營犯罪,而非法經營其他成品油的行為不構成犯罪。
