[ 李新輝 ]——(2004-5-16) / 已閱59832次
8、 違反法律或者社會公共利益的。
對與設(shè)立遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有關(guān)的法律行為、法律文書，可以通過前述的證人調(diào)查筆錄等方法進行調(diào)查取證。只要不存在上述無效情形，就應(yīng)當(dāng)認定所設(shè)立的遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有效。該類調(diào)查取證的難點有兩個方面：
① 設(shè)立遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的次數(shù)；
② 未經(jīng)公證的自書遺囑的認定。
五、繼承公證調(diào)查取證應(yīng)注意的問題
公證人員在進行繼承公證調(diào)查取證時，還應(yīng)當(dāng)注意以下問題：
1、外出調(diào)查取證時，應(yīng)當(dāng)隨身攜帶并出示執(zhí)業(yè)證和或公證處專用介紹信。
2、外出調(diào)查獲取證人證言時，應(yīng)當(dāng)有兩名公證人員共同進行，特殊情況只能由一名公證人員進行調(diào)查的，應(yīng)有一名見證人在場，見證人應(yīng)在筆錄上簽名。
3、公證人員在有關(guān)單位摘抄人事檔案時，應(yīng)將摘抄記錄交該單位管理人事檔案的人員核對，請其批注“摘抄記錄與某某人檔案一致”字樣并加蓋公章。在辦理遺囑繼承或接受遺贈公證時，最好能復(fù)制人事檔案中有立遺囑人簽字、印章的登記表、總結(jié)、自傳等材料，以便于同遺囑上的筆跡及簽字、印章對比，進行同一性認定。另外，應(yīng)當(dāng)注意，一般的中小學(xué)教職工人事檔案存放在當(dāng)?shù)亟逃姓块T，而退休職工和下崗、破產(chǎn)企業(yè)職工人事檔案有的已轉(zhuǎn)交存放在當(dāng)?shù)貏趧由鐣y(tǒng)籌行政部門。
4、詢問證人應(yīng)當(dāng)分別進行，并復(fù)印其身份證件或在筆錄中詳細記錄身份證件的內(nèi)容，留下其電話號碼以備進一步核查。
5、請證人核對遺囑時，應(yīng)先詢問其與立遺囑人的關(guān)系，是否知道立遺囑人立遺囑的事情，讓其自己陳述當(dāng)時的時間、地點、在場人，立遺囑人是否神志清醒，遺囑的書寫、打印及簽字、蓋章、份數(shù)情況，最后再向證人出示遺囑原件，請其認真核對是否是當(dāng)時所立的遺囑。
6、應(yīng)注意審查證人是否具備證人資格。
《繼承法》第十八條規(guī)定：“下列人員不能作為遺囑見證人：
（一）無行為能力人和限制行為能力人；
（二）繼承人、受遺贈人；
（三）與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人�！�
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第36條規(guī)定：“繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系，不能作為遺囑的見證人�！�
《民事訴訟法》第七十條第二款規(guī)定：“不能正確表達意志的人，不能作證。”
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條規(guī)定：“不能正確表達意志的人，不能作為證人。
待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人�！�
具體判斷證人資格時，可以通過詢問考察其有無感官缺陷、精神狀態(tài)、品格、有無偏見、陳述是否自相矛盾等，只要不存在法定的排除情形，就應(yīng)當(dāng)認定該證人具備證人資格。
7、詢問聾啞當(dāng)事人、證人時，應(yīng)當(dāng)找一名會聾啞人手語的人作翻譯，復(fù)印或記錄其身份證件，并請其在筆錄上簽名，如果該聾啞當(dāng)事人、證人本人只啞不聾，又會寫字，那么，對關(guān)鍵性的問話，應(yīng)當(dāng)讓其直接在筆錄上用文字書寫的方式作答，并同時簽名。
8、單位出具的證明務(wù)必核實，或與其它證據(jù)材料印證無誤后才能使用。
因為有的單位并無人事檔案，僅憑當(dāng)事人意見開證明，有的單位雖有人事檔案，但經(jīng)辦人沒有認真核對檔案就開證明，有的居委會、村委會對新來的居民根本不了解，其證明的可信度不高，還有個別當(dāng)事人私自篡改單位出具的證明。比如，筆者經(jīng)辦過一起繼承公證，該案當(dāng)事人為圖省事到其父親單位開證明時故意不讓單位寫上遠在深圳的弟弟，筆者在電話核實時，該單位經(jīng)辦人說出了實情，最后，在當(dāng)事人寄來其深圳弟弟的放棄繼承權(quán)聲明書公證書后，本處才予以出證。還有，去年十一月中央電視臺一套《今日說法》節(jié)目披露了大慶市薩爾圖區(qū)公證處辦理的一起繼承公證錯案，起因固然是當(dāng)事人在單位出具的證明后私自加上其公公、婆婆已去世的字樣，篡改了單位證明，但公證處沒有認真履行審查核實的職責(zé)，也是引起錯證的原因之一。
9、電話核實情況，也應(yīng)制作筆錄以備查。應(yīng)記錄核實開始和結(jié)束的準(zhǔn)確時間，受話人的電話號碼、姓名、單位、職務(wù)等，先讓其自己陳述，再重點詢問。
六、繼承公證中證據(jù)的審查判斷
《民事訴訟法》第六十三條第二款規(guī)定，證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。同樣，繼承公證中的證據(jù)也必須查證屬實，才能作為定案的依據(jù)。證據(jù)的查證包括兩個階段，即調(diào)查取證和對證據(jù)的審查判斷。
繼承公證中證據(jù)的審查判斷是繼承公證調(diào)查取證的延續(xù)，是出具繼承權(quán)公證書之前必須進行的法定程序。公證按事項可分為實體性公證和程序性公證（認證），相應(yīng)的公證審查可分為實質(zhì)審查和形式審查。很顯然，繼承公證審查應(yīng)當(dāng)屬于實質(zhì)審查范疇。公證程序中的審查，實際上就是對公證調(diào)查取證過程中所獲取的證據(jù)材料進行審查判斷，審查其客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性，判斷其證據(jù)能力和證明力。
證據(jù)的證明能力或稱證據(jù)的可采性、證據(jù)資格，是指證據(jù)材料被作為證據(jù)采納而應(yīng)當(dāng)具備的資格和條件，具體即客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。而證據(jù)的證明力，又稱證據(jù)價值，是指證據(jù)在證明案件事實方面的說服力。
《 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十三條─第七十九條，是迄今司法界對證據(jù)的審核認定作出的最為明確、具體并且具有法律效力的規(guī)定，在繼承公證中進行證據(jù)的審查判斷時，自然應(yīng)當(dāng)予以采用。
應(yīng)當(dāng)注意，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)”的規(guī)定，在民事案件中，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制的錄音、錄像資料，只要其取得的方法不侵害他人合法權(quán)益或者沒有違反法律禁止性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)作為認定案件事實的依據(jù)，這已經(jīng)有法院的相關(guān)判例為證。
關(guān)于證據(jù)的證明力的判斷，應(yīng)參照上述規(guī)定中第七十七條的規(guī)定：“人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：
（一）國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其它書證；
（二）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其它書證、視聽資料和證人證言；
（三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；
（四）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；
（五）證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其它證人證言�！�
對繼承公證中的每一個證據(jù)而言，只要其具備客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性并且證明力較高，就可以作為定案證據(jù)。對繼承公證中的全案證據(jù)來講，則應(yīng)當(dāng)采取“證據(jù)優(yōu)勢”或“法律真實”的證明標(biāo)準(zhǔn)，進行綜合審查判斷，只要認定繼承權(quán)事實成立的可能性大于其不成立的可能性，公證人員就可以出具繼承權(quán)公證書。
七、關(guān)于繼承公證調(diào)查取證的幾點建議
1、適當(dāng)引入視聽手段，進行繼承公證調(diào)查取證。
對于當(dāng)事人提供證據(jù)不足需要依靠證人證言和或電話核實定案的繼承公證案，或者當(dāng)事人之間雖已發(fā)生爭議但共同選擇公證解決的繼承公證案，有條件的話，應(yīng)盡量同時采用錄音、錄像工具尤其是數(shù)碼錄音機、數(shù)碼攝像機，以獲取實時記錄調(diào)查取證過程的視聽資料，佐證調(diào)查筆錄或電話記錄，使定案證據(jù)更加堅實有力。
2、強化繼承公證中的委托公證調(diào)查取證工作。
在日常公證實際工作中，當(dāng)涉及到需要核實被繼承人在外地的親屬關(guān)系時，為求簡便，大多采用向有關(guān)單位進行電話、傳真核實的方法，此種核實有些類似傳來證據(jù)，從證據(jù)可靠性來講，其證明力相對較弱。為彌補遠程通訊方式核實的不足，應(yīng)當(dāng)積極開展公證處之間的業(yè)務(wù)合作，加強委托公證調(diào)查取證工作，這在原先的《公證程序規(guī)則（試行）》和新的《公證程序規(guī)則》中，都有具體規(guī)定。
3、借鑒民事訴訟證據(jù)規(guī)則，盡快建立公證證據(jù)規(guī)則體系，以使繼承公證等公證調(diào)查取證程序更加嚴謹、更加統(tǒng)一。
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