[ 趙長青 ]——(2000-10-27) / 已閱42884次
論死刑的適用
死刑，是人類歷史上最為古老的刑罰，也是剝奪犯罪分子生命最嚴厲的刑罰。當今世界有些國家廢除了死刑，有些國家仍保留著死刑。我國從目前的政治、經濟實際出發(fā)，在現行刑法中保留著死刑，同時規(guī)定了特殊的死刑緩期執(zhí)行制度。因此，認真研究適用死刑和適用死緩的依據和標準，嚴格劃清死刑和死緩的界限，堅決貫徹"少殺、慎殺"政策是我國當前極為重要的課題。
1、正確評價死刑功能，制定正確的死刑政策
如何評價死刑的存在價值?如何評價國家適用死刑同犯罪作斗爭的功能?是取決于一個國家刑事政策的基礎和前提。
18世紀前，沒有人對死刑的效用提出過質疑。隨著近代資產階級人權觀念的興起與普及，人的自身價值的發(fā)現與蘇醒，產生了抨擊死刑的思想與理論。特別是1764年，意大利刑法學者切查列·貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》一書中，首次在理論上系統地論證了死刑的不人道性、殘酷性與不必要性之后，由此揭開了死刑存廢之爭的序幕。死刑存置論者認為，死刑是倫理正義的必然要求，可以達到一勞水逸的除害效果，具有最大的威懾作用；死刑廢除論者則主要認為，廢除死刑是教育刑論的必然產物，是糾正死刑存置缺陷的實踐依據，符合刑罰發(fā)展的最終目標①。兩種思潮截然不同的。
筆者認為，死刑之所以能夠產生、發(fā)展并盛行數千年歷史(至今大多數國家刑法中還保留死刑)，這個事實本身就說明了死刑存在的合理性與必要性，也說明了死刑在懲罰與預防犯罪中具有特殊功能。從特殊預防的角度看，犯罪分子被判處死刑并交付執(zhí)行之后，犯罪分子有生命的個體便從社會上永遠消失，從生死觀意義上講，人都具有趨利避害、向樂避苦的本質和求生本能，刑罰的嚴厲程度，迫使犯罪分子不得不考慮犯罪的代價，一般心理正常的人是不會以生命為賭注而進行犯罪的。從一般預防的角度看，同其他刑種一樣，死刑的一般預防作用的實現也是建立在死刑的威脅作用基礎之上的。故死刑理應具有最強烈的威脅效果。
恰當評價死刑功能，是正確適用死刑的關鍵。筆者認為，既不能否認死刑的功能，也不能過高評價死刑的功能。有的學者認為："刑罰的威懾效果，一般來說，是同刑罰的嚴厲性呈正比例關系的，即刑罰越嚴厲，其威懾力便強烈；刑罰越寬緩，其威懾力便越弱。因此推知，死刑應當具有最強烈的威懾效果"①。這種觀點，從邏輯推理上來講是無可非議的，但對于預防犯罪這樣復雜的社會問題，絕不是一個單純的嚴厲刑種可以解決的。從1983年我國實行"嚴打"以來的實踐驗證，十多年來不斷增設死刑罪名，判處死刑的犯罪分子數量大幅度增加，并沒有起到"刑罰越嚴厲，其威懾力便越強烈"的效果，對于遏制嚴重犯罪更沒有出現"同刑罰的嚴厲性呈正比例關系"的效果。所以，我們決不能得出這樣一種結論，殺人越多，威懾力越大，犯罪也就會越少。犯罪這種社會現象，是社會綜合病態(tài)的一種反映，必須從政治、經濟、法律文化教育等諸方面齊抓共管、綜合治理，才能有效地預防犯罪。我國傳統法文化中的"亂世用重典"思想極深，有的人甚至把這種思想推崇到"平世也用重典"的極端，導致我國死刑立法膨脹，居高不下。我國1997年10月1日實施的《中華人民共和國刑法》(以下簡稱97《刑法》)的413個罪名中，已規(guī)定多達七十個死刑罪名"。如果再不走出評價死刑萬能的誤區(qū)，就不能正確掌握適用死刑的標準，制定正確的刑事政策。
死刑政策是限制死刑的靈魂、統帥，有什么樣的死刑政策即有什么樣的死刑立法，從而產生為其所用的死刑司法。
我國學者對死刑政策的研究主要集中在兩個問題上：一是我國現階段的死刑政策是什么，一是目前和在今后一個時期內我們應當確立什么樣的死刑政策。對現階段的死刑政策，有代表性的觀點認為是"保留死刑，但嚴格限制死刑，堅持少殺、慎殺。②"近來，學者通過對79年刑法典頒布施行以后大量補充死刑立法進行研究后認為，我國的現行死刑政策已由"限制死刑"向"對嚴重刑事犯罪分子注重適用死刑"的轉變，具體標志是：(一)嚴重刑事犯罪中的死刑罪名不斷增多；(二)嚴重刑事犯罪的死刑適用標準有所降低；(三)嚴重刑事犯罪的死刑適用人數比以前增多；(四)國家一直強調對嚴重刑事犯罪進行嚴懲，而嚴懲就有多判一些死刑的含義③。更有學者認為，我國現行的刑事立法奉行的是"祟尚死刑，擴大死刑"的指導思想，因而，現階段的死刑政策應表述為"強化死刑。④"對我國今后應確立什么樣的死刑政策，還要不要樹立"少殺、慎殺"的指導思想，意見雖不一致，但多數學者認為，我國79年刑法典所確立的"限制死刑、少殺、慎殺"的政策既符合當時的立法實際，亦與國際社會限制死刑的潮流一致。實踐證明，增設死刑并不足以抑制高犯罪率，也不足以遏制重大暴力惡性犯罪案件的上升。因此，應當對我國一度強化死刑的政策進行反思。重新確立"少殺、慎殺"的指導思想，回到"限制死刑"的政策上來。
我國在刑事立法上是限制死刑的。雖然97刑法的修訂在死刑罪名數量上，與原刑法相比(包括79年刑法和以后的補充、修改決定在內)沒有明顯的減少，但在死刑適用對象上(如刪除了未滿18周歲的犯罪分子可以判處死緩的規(guī)定)和死刑適用條件和標準上作了重大的修改。特別對過去適用死刑特別多的一些罪名，如搶劫、盜竊、強奸、故意傷害(重傷)等罪名的適用條件上，取消了彈性情節(jié)，限制了適用范圍，科學地規(guī)定了可以判處死刑的標準。這樣實際適用死刑的人數將會明顯減少，這是限制死刑的立法上的一大進步。
貫徹少殺、慎殺的死刑政策，關鍵在于轉變執(zhí)法者的觀念。這里需要提醒執(zhí)法者們："歷史和統計學非常清楚的證明，……利用刑罰來感化或恫嚇世界從來就沒有成功過。"
2、嚴格掌握死刑標準，堅持慎殺
(一)嚴格掌握"罪行極其嚴重"的標準，堅持慎殺標準
究竟如何理解和掌握"罪行極其嚴重"這個死刑法定標準，筆者認為要抓住以下要點：
1、"罪行極其嚴重"是適用死刑的宏觀標準，任何被適用死刑的犯罪分子，都必須根據主客觀相一致的原則，從犯罪性質、情節(jié)、危害后果、主觀惡性等綜合考察，均達到"極其嚴重"的程度，才符合適
用死刑的標準。
2、"罪行極其嚴重"在分則死刑條款中規(guī)定的"對國家和人民危害特別嚴重、情節(jié)特別惡劣的"，"致人重傷、死刑或者公私財產重大損失的"，"情節(jié)特別嚴重的"，"手段特別惡劣的"，"數額特別巨大的"等等，就是"罪行特別嚴重"的具體表現。只要我們在抽象概括的標準指導下，結合分則條文的具體規(guī)定，就能界定具體案件的犯罪分子是否符合"罪行極其嚴重"的標準。
3、"罪行極其嚴重"是區(qū)分死刑與非死刑刑罰的界限標準。凡是不符合"罪行特別嚴重"標準的犯罪分子，便不屬于適用死刑的對象(包括死緩)。所謂罪行極其嚴重，是指犯罪的性質和危害后果特別嚴重、情節(jié)特別惡劣或特別嚴重。具體而言，可從以下三方面去把握：(1)犯罪性質特別嚴重，即從整體上看是具有特別嚴重社會危害性的故意實施的重罪。刑法只對特別嚴重的犯罪如故意殺人罪、放火罪、搶劫罪、綁架罪等才在法定刑中規(guī)定有死刑。如果犯罪的性質不特別嚴重，即使造成了特別嚴重的后果或者情節(jié)特別惡劣，都不能認為是罪行極其嚴重。(2)危害后果特別嚴重，即客觀上導致多人死亡、重傷、財產損失巨大或者其他特別嚴重的后果。性質特別嚴重的犯罪，并不一定都是危害后果特別嚴重，對這類犯罪，法律往往列舉危害特別嚴重的具體后果作為可以適用死刑的條件。例如，在搶劫罪中，刑法規(guī)定"搶劫數額巨大的"、"搶劫致人重傷、死亡的"等，就屬于這種情況。(3)情節(jié)特別惡劣或特別嚴重，即犯罪的手段特別殘忍、在犯罪中起最主要的作用、具有卑劣的犯罪目的或者其他特別惡劣或特別嚴重的情節(jié)。性質特別嚴重的犯罪，也不是都具有特別惡劣的情節(jié)，法律往往列舉特別惡劣的具體情節(jié)作為這類犯罪可以適用死刑的條件。例如，在故意傷害罪中，刑法規(guī)定："以特別殘忍的手段致人重傷造成嚴重殘廢的"；在走私、販賣、運輸、制造毒品罪中，刑法規(guī)定："走私、販賣、運輸、制造毒品集團的首要分子"等均屬于這種情況。性質特別嚴重的犯罪，根據具體情況，造成了特別嚴重的后果(如綁架罪致被綁架人死亡)或者具有多種特別嚴重情節(jié)(如數額特別巨大的)，才應當視為罪行極其嚴重�？傊u價罪行是否極其嚴重，不能只從客觀危害上看，還應結合主觀惡性上看，根據犯罪性質和案件的具體情況綜合加以認定，才可能作出正確的結論。
(二)精心區(qū)分適用死刑的情節(jié)，堅持慎殺
分則條文中適用死刑罪名時，均從該種犯罪的性質和特點出發(fā)，規(guī)定了該種犯罪達到"罪行特別嚴重"程度所表現的具體情節(jié)，這也就是"罪行特別嚴重"的具體化。
根據對現行刑法中70個死刑罪名的立法統計，其死刑適用情節(jié)有以下四種：
第一種：規(guī)定一種適用情節(jié)。據統計在70個死刑罪名中，有背叛國家罪、集資詐騙罪等46個罪名只規(guī)定了適用一種情節(jié)，占死刑罪名的65。7％。其中，規(guī)定為"情節(jié)特別嚴重的"或適用"情節(jié)特別嚴重"的21個；"對國家和人民利益危害特別嚴重、情節(jié)特別惡劣的"7個；"造成嚴重后果的"4個；數額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的4個；"致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的4個；"情節(jié)嚴重"或實為"情節(jié)嚴重"3個；數額持別巨大的，情節(jié)特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失的"1個；"數額特別重大，情節(jié)特別嚴重，嚴重破壞經濟秩序的"1個；"投降后為敵人效勞的"1個。
第二種：規(guī)定兩種適用情節(jié)。據統計在70個死刑罪名中。有生產、銷售假藥罪等8個罪名，占死刑罪名總數的11。4％。其中規(guī)定為"致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的"2個；"情節(jié)嚴重或盜竊、搶奪國家機關、軍警人員、民兵槍支、彈藥、爆炸物的"1個；"致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的"1個；"致被綁架人死亡或殺害被綁架人"1個；"盜竊金融機構、數額特別巨大或盜竊珍貴文物、情節(jié)嚴重的"1個；"駕駛航空器、艦船叛逃或有其他特別嚴重情節(jié)的"1個；"出賣、轉讓大員武器裝備或有其他特別嚴重情節(jié)"1個。
第三種：規(guī)定多種適用情節(jié)。據統計在70個死刑罪名中，有強奸罪、搶劫罪等14個罪名是規(guī)定三種以上多至八種適用情節(jié)的，占死刑罪名的20％。其中：規(guī)定為"使人重傷、死亡或使公私財遭受重大損失的"5個；"致人重傷、死亡或致使航空器遭受嚴重破壞的"1個；"犯罪集團的首要分子或數額持別巨大或其他特別嚴重情節(jié)的"1個；"致入重傷、死亡或有其他特別嚴重情節(jié)的"1個；"盜掘古文化遺址、古墓葬罪和盜掘古人類化石、古脊椎動物化石的"2個；五種適用的情節(jié)有強奸罪等3個；有八種適用情節(jié)的有搶劫罪1個。
第四種：沒有規(guī)定具體適用情節(jié)。據統計在70個死刑罪名中，有搶劫槍支、彈藥、爆炸物罪，為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪，兩個罪名占死刑罪名的2。9％。
適用死刑的情節(jié)，是該種犯罪中最嚴重、最惡劣、危害最大的情節(jié)，絕不能任意穿鑿，無限上綱。情節(jié)中有單一情節(jié)、并列情節(jié)、選擇情節(jié)之分，其中并列者必須是并列情節(jié)同時具備，缺一不可；選擇者只要具備選擇情節(jié)之一即可適用死刑。
死刑罪名中的法定刑立法方式，現行刑法較之79年刑法，已有較大的改革，不僅增設絕對法定刑的形式，而且對相對法定刑的幅度，也作了一些調整，70個死刑罪名的法定刑方式有以下四種：
1、規(guī)定為"可以判處死刑"、"處死刑"的絕對確定法定刑的有15個罪名，占死刑罪名的21。4％。這其中，"處死刑"的有如情節(jié)特別嚴重的暴動越獄罪，貪污罪等7個罪名；"可以判處死刑的"有如對國家和人民危害特別嚴重，情節(jié)特別惡劣的背叛國家罪、分裂國家罪等8個罪名。在適用這種"必處死刑"或"得處死刑"的絕對法定刑時，必須慎之又慎，沒有百分之百的把握，不要輕易把犯罪分子歸入這個量刑幅度內。
2、規(guī)定為"處無期徒刑或死刑"的相對確定法定刑的有19個罪名，占死刑罪名的27。1％。這種死刑法定刑的特點是，死刑并非唯一刑罰，而是一種死刑選擇刑，只不過是選擇范圍較小，只能在無期徒刑、死刑兩種刑種之間選擇。如數額巨大并給國家、人民利益造成特別重大損失的集資詐騙罪、信用證詐騙罪，情節(jié)特別嚴重的傳授犯罪方法罪等。
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