[ 王瑜 ]——(2006-6-16) / 已閱12173次
如何計算侵犯商業(yè)秘密賠償
西安市中級法院對中國賠償額最大的一起商業(yè)秘密侵權(quán)案進行了宣判，被告人原西安重型機械研究所高級工程師裴××及附帶民事責任的中冶連鑄技術(shù)工程有限公司，共同賠償原告西安重型機械研究所經(jīng)濟損失1782萬元。
侵犯商業(yè)秘密人們更喜歡通過刑事手段來解決，以侵犯商業(yè)秘密為由提起民事訴訟要求賠償?shù)陌咐皇翘�。對于商業(yè)秘密侵權(quán)賠償只有《反不正當競爭法》第二十條有規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當承擔損害賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”
根據(jù)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密賠償計算方式和商標、專利計算方式大致相同：1、被侵權(quán)人因為侵權(quán)遭受的損失，2、侵權(quán)人因為侵權(quán)獲得的利益。但是我們注意到順序和商標、專利不同，首選的方式時被侵權(quán)人的損失。下面分析具體運用：
1、被侵權(quán)人因為侵權(quán)遭受的損失
一般來說，確定侵犯商業(yè)秘密的實際損失應(yīng)當充分的考慮以下因素：
（1）研制開發(fā)成本，包括花費的時間、金錢和付出的努力等，必須將該部分成本計入實際損失。
（2）現(xiàn)實的利益損失。使用商業(yè)秘密正在給權(quán)利人帶來的經(jīng)濟利益，涉及到生產(chǎn)成本的降低、銷售額的提高、利潤率的增加等。侵犯商業(yè)秘密造成權(quán)利人現(xiàn)實利益的喪失屬于實際損失。
（3）將來的競爭優(yōu)勢，即權(quán)利人對將來利益的合理預(yù)期。在因為披露而使商業(yè)秘密喪失的情況下，或者實際情況表明不易于責令停止違法行為的情況下，將來的競爭優(yōu)勢的喪失往往是實際損失的組成部分。確定此種損失應(yīng)當考慮商業(yè)秘密新穎性的程度、經(jīng)濟價值的大小、利用周期的長短、市場競爭的程度、市場前景的預(yù)期等。
2、侵權(quán)人因為侵權(quán)獲得的利益
從侵害商業(yè)秘密行為的損害賠償實踐來看，計算實際損失往往是非常困難的，計算利潤則是相對比較容易的。就西安的案例而言，中冶連鑄公司與四川川威和山東泰山分別簽訂了板坯連鑄機的設(shè)計、安裝等總合同，兩個合同的總金額為1.48億余元，但是，由于從卷中現(xiàn)有的中冶連鑄公司的財務(wù)賬目中無法確定其因兩個合同所獲取的利潤。庭審中，原告的訴訟代理人向法庭提交了中國重型機械工業(yè)協(xié)會的專家評估意見，認為板坯連鑄機成套設(shè)備設(shè)計、制造的平均銷售利潤為12％，按中冶連鑄公司簽訂的兩份合同的金額計算（7296萬元+7560萬元）×12%=1782萬元。合議庭認為，賠償額采取此種方法計算是較為客觀的。
司法實踐中，商業(yè)秘密權(quán)利人的損失往往難以計算，法院通常以侵權(quán)人所獲得的利潤作為裁判的依據(jù)。在計算侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤時，不能簡單地以銷售額為獲利額，也不能以已生產(chǎn)的產(chǎn)品的價格總額乘以平均利潤率為獲利額，一般情況下，以銷售額乘以平均利潤率為獲利額較為妥當。
商業(yè)秘密權(quán)利人的損失包括已經(jīng)遭受的損失和必然遭受的損失即直接損失和間接損失，而侵權(quán)人的獲利是實際獲利，而不包括預(yù)期獲利。但考慮到商業(yè)秘密權(quán)利人與其實有或潛在的客戶的交易能否成交存在著或然性，而不是必然性，交易中的風險無時不在。為了公平、完整、全面地維護各方當事人的利益，司法實踐中有些法院將侵權(quán)人的銷售額乘以平均利潤率的1/2為獲利額，這種做法值得借鑒。
3、承擔合理的費用。
這個合理的費用與商標、專利的相關(guān)規(guī)定差不多，都是調(diào)查取證的費用開支。是不是支持律師費，并沒有明確的規(guī)定，在司法實踐中，有的法院是會支持的。
4、連續(xù)侵權(quán)問題
連續(xù)侵權(quán)問題，商標、專利最高院都有明確的解釋，但是商業(yè)秘密卻沒有。某些侵犯商業(yè)秘密的行為和侵犯商標、專利權(quán)一樣是連續(xù)的，有的持續(xù)時間較長，此時，對損失額的計算，不能簡單地以被告的侵權(quán)所得為損失額，還必須考慮時效問題，如果被害人早已知道被告人的侵權(quán)行為，卻沒有采取任何措施，在超過訴訟時效之后，才向有關(guān)機關(guān)尋求救濟的，在審判實踐中，其損失額的計算應(yīng)當自向有關(guān)機關(guān)尋求救濟之日起向前推算兩年計算，超過兩年的損失不予保護。
作者：王律師，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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