[ 王瑜 ]——(2006-8-28) / 已閱11912次
話說(shuō)長(zhǎng)城（從長(zhǎng)城商標(biāo)屢被侵權(quán)，看商標(biāo)注冊(cè) ）
王瑜
說(shuō)起"長(zhǎng)城"，在中國(guó)是無(wú)人不知曉，提到中國(guó)，外國(guó)人自然要想到長(zhǎng)城。從山海關(guān)到嘉峪關(guān)延綿上萬(wàn)里的那道長(zhǎng)城是中華民族的象征，今天說(shuō)的長(zhǎng)城不是這道長(zhǎng)長(zhǎng)的城墻，而是一個(gè)商標(biāo)，并且由這個(gè)商標(biāo)演繹出來(lái)的故事。今天查看鳳凰網(wǎng)的資訊，看到令人關(guān)注的長(zhǎng)城商標(biāo)侵權(quán)案終于有了終審判決，被告還是被判構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，只是賠償?shù)慕痤~減少了一些，這個(gè)案件一直爭(zhēng)議不斷，就此案本人曾經(jīng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)社的記者表達(dá)過(guò)自己的看法，但是今天說(shuō)"長(zhǎng)城"說(shuō)的是另一個(gè)問(wèn)題。
在我國(guó)的葡萄酒中，有三個(gè)商標(biāo)是非常有名的，"長(zhǎng)城"、"張?jiān)?、"王朝"，長(zhǎng)城有三個(gè)兄弟，有河北昌黎的長(zhǎng)城、山東煙臺(tái)的長(zhǎng)城、河北沙城的長(zhǎng)城，這三個(gè)長(zhǎng)城都是中糧的，是一家人，另外在全國(guó)各地到處可以看到各式各樣的 "長(zhǎng)城"，這些都是傍"長(zhǎng)城"名牌者。長(zhǎng)城的委托人們?nèi)珖?guó)四處奔走打假，但是仿冒的"長(zhǎng)城"還是此起彼伏，而"王朝"和"張?jiān)?卻要省心得多，長(zhǎng)城很郁悶，為什么受傷的總是我？下面來(lái)分析：
商標(biāo)最基本的功能是起到區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用，基于這個(gè)功能對(duì)商標(biāo)唯一的要求就是要具有顯著性（用通俗的話說(shuō)顯著性就是吸引眼球的吸引力）。按我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)可以是文字、可以是圖形或者是文字圖形相組合等形式，這里我們只討論文字商標(biāo)。什么樣的商標(biāo)更具有顯著性呢？商標(biāo)在理論上可以分為四種：臆造商標(biāo)、任意商標(biāo)、暗示商標(biāo)、描述性商標(biāo)。臆造商標(biāo)是用現(xiàn)實(shí)社會(huì)沒(méi)有的詞匯作為商標(biāo)，比如海爾集團(tuán)使用的"海爾"商標(biāo)，任意商標(biāo)是用社會(huì)生活中已經(jīng)有的詞匯作為商標(biāo)，比如用"長(zhǎng)城"、"鳳凰"等現(xiàn)有詞匯作為商標(biāo)等，暗示商標(biāo)用暗示商品或服務(wù)特點(diǎn)的詞匯作為商標(biāo)，如"潔爾陰"用作婦女用清洗液的商標(biāo)，敘述商標(biāo)則是用直接敘述商品或服務(wù)特點(diǎn)的詞匯作為商標(biāo)，如"永固"用作鎖具的商標(biāo)，直接敘述了鎖的特點(diǎn)--牢固。
敘述性商標(biāo)按《商標(biāo)法》的規(guī)定是不能獲得注冊(cè)的，暗示性商標(biāo)也因涉嫌違反《商標(biāo)法》的規(guī)定，建議沒(méi)有專家指點(diǎn)不要用。那么剩下的臆造商標(biāo)和任意商標(biāo)那種更具有顯著性呢？商標(biāo)的顯著性和作為商標(biāo)的名詞知名度是成反比的，越是用沒(méi)有任何知道、使用的詞作為商標(biāo)，這個(gè)商標(biāo)就越具有顯著性，所以越是通用的詞越?jīng)]有顯著性，這種說(shuō)法仔細(xì)想一想也不難理解，比如一種新產(chǎn)品，有三個(gè)廠家生產(chǎn)，一個(gè)叫"長(zhǎng)城"、一個(gè)叫"鳳凰"、一個(gè)叫"海爾"，大家對(duì)產(chǎn)品和廠家都不了解，在差不多的包裝里面消費(fèi)者無(wú)法判斷產(chǎn)品質(zhì)量的好壞，讓大家在三者之間選擇，大家從來(lái)沒(méi)有聽(tīng)說(shuō)過(guò)"海爾"這個(gè)詞，"海爾"是什么東西？在三者之間，它最容易吸引眼球，因?yàn)楸е缕娴男睦砀嗳藭?huì)選擇"海爾"，那么"海爾"這個(gè)商標(biāo)就更容易迅速打開(kāi)市場(chǎng)。太過(guò)有名作為商標(biāo)顯得非常的平常，由此連帶商品也被人們默然為是平常的，所以是最沒(méi)有顯著性的，也就是最不吸引消費(fèi)者眼球的商標(biāo)。越是有名的名詞作為商標(biāo)越不吸引眼球，所以可以說(shuō)"長(zhǎng)城"不是個(gè)好商標(biāo)。
當(dāng)然商標(biāo)還會(huì)因?yàn)槭褂枚哂酗@著性，商標(biāo)使用時(shí)間長(zhǎng)了，會(huì)被賦予很多的功能，人們認(rèn)可長(zhǎng)城葡萄酒因?yàn)槠焚|(zhì)很好，所以在各種各樣品牌的葡萄酒中人們會(huì)迅速找出"長(zhǎng)城牌"的來(lái)，使用時(shí)間長(zhǎng)了，象"長(zhǎng)城"這樣非常普通的詞匯作為商標(biāo)同樣對(duì)眼球具有巨大的吸引力。但是越是有名的商標(biāo)越容易被假冒，假冒是侵權(quán)行為，甚至是構(gòu)成形式犯罪的，在以前法制很不健全的時(shí)候，各種假冒行為是屢禁不止。現(xiàn)在這種行為已經(jīng)很少了，但是又出現(xiàn)了另一個(gè)現(xiàn)象："傍名牌"，就是將自己裝扮成名牌的樣子，讓消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。因?yàn)榘普叩钠焚|(zhì)比正牌的要差，傍名牌很容易讓正牌產(chǎn)品受到牽連，而且會(huì)搶了正牌產(chǎn)品的市場(chǎng)分額，這種行為是正牌產(chǎn)品所不能容忍的，但是怎么去打擊呢？長(zhǎng)城那么長(zhǎng)，有無(wú)數(shù)個(gè)知名的風(fēng)景點(diǎn)，你叫"長(zhǎng)城牌"，別人叫"嘉峪長(zhǎng)城"，這構(gòu)成侵權(quán)嗎？盡管法院已經(jīng)作出了終審判決，但恐怕并不能平息爭(zhēng)論。如果別人再煩瑣一些叫"山海關(guān)長(zhǎng)城"、"居庸關(guān)長(zhǎng)城"你還能說(shuō)是侵權(quán)嗎？傍名牌者可以找到借口說(shuō)這是長(zhǎng)城系列，是"長(zhǎng)城"許可自使用的商標(biāo)。消費(fèi)者迷惑了，長(zhǎng)城卻無(wú)法打擊，還是難逃被傍的厄運(yùn)。同樣是葡萄酒的馳名商標(biāo)"張?jiān)?卻很難傍，張?jiān)Ｊ莻�(gè)人名，屬于臆造的無(wú)名詞，怎么去傍都找不到讓消費(fèi)者信服的說(shuō)法，很容易被消費(fèi)者識(shí)別。作為商標(biāo)的詞越是有名越容易被傍名牌，所以從防止"傍名牌"方面來(lái)講"長(zhǎng)城"不是個(gè)好商標(biāo)。
"長(zhǎng)城"是馳名商標(biāo)，馳名商標(biāo)要受到特殊的保護(hù)，這是為了防止馳名商標(biāo)被淡化，比如大家都知道"勞斯來(lái)斯"是頂級(jí)高檔汽車的品牌，如果別人用"勞斯來(lái)斯"作為垃圾桶的商標(biāo)，將使人們對(duì)這個(gè)品牌的形象大打折扣，所以要對(duì)馳名商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù)。假如"長(zhǎng)城"不是馳名商標(biāo)，只是作為葡萄酒酒（第33類）的注冊(cè)商標(biāo)，其他人還可以用"長(zhǎng)城"在除33類以外的類別上注冊(cè)，當(dāng)"長(zhǎng)城"成為馳名商標(biāo)后，對(duì)不起，在其他類別上也不可以用"長(zhǎng)城"注冊(cè)商標(biāo)了。但是現(xiàn)實(shí)中的"長(zhǎng)城"作為一個(gè)馳名商標(biāo)，它能享有這樣的特殊保護(hù)的待遇嗎？我們?cè)谥袊?guó)馳名商標(biāo)榜上可以看到至少有三個(gè)"長(zhǎng)城"，我們?nèi)?guó)家商標(biāo)局的官方網(wǎng)站"中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)"用"長(zhǎng)城"來(lái)檢索可以找到幾百個(gè)注冊(cè)商標(biāo)。顯然"長(zhǎng)城"不能享有馳名商標(biāo)特有的跨類保護(hù)，那么在法律上"長(zhǎng)城"作為馳名商標(biāo)是毫無(wú)意義的。非常常用的名字很容易被大家共同注冊(cè)為商標(biāo)，一旦這個(gè)商標(biāo)成為馳名商標(biāo)，將失去跨類保護(hù)的優(yōu)待，顯然"長(zhǎng)城"是不適合作為馳名商標(biāo)的。
說(shuō)了"長(zhǎng)城"商標(biāo)一大堆的不是，"長(zhǎng)城"商標(biāo)的持有人--中糧集團(tuán)應(yīng)該感覺(jué)到了這點(diǎn)，他們已經(jīng)著手申請(qǐng)使用新的商標(biāo)，我們可以檢索到中糧申請(qǐng)了"華夏"商標(biāo)，似乎想用"華夏"來(lái)取代"長(zhǎng)城"，這比"長(zhǎng)城"更糟糕，"華夏"是中國(guó)的代名詞，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定是不可以注冊(cè)為商標(biāo)的，我們可以檢索到不少使用"華夏"注冊(cè)的商標(biāo)都被駁回、被無(wú)效掉了，中糧當(dāng)然不會(huì)例外。從中糧集團(tuán)我們可以看到我國(guó)企業(yè)對(duì)商標(biāo)基本知識(shí)的是何等的匱乏，偌大的中糧集團(tuán)都是這樣的蒙昧，又何況是哪些小型企業(yè)呢？
作者：王瑜律師，中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)高級(jí)會(huì)員 電話：010-51662214
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