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  • 民法的另一種學(xué)習(xí)方法
    編號(hào):36351
    書名:民法的另一種學(xué)習(xí)方法
    作者:星野英一
    出版社:法律
    出版時(shí)間:2008年9月
    入庫時(shí)間:2008-10-16
    定價(jià):28
    該書暫缺

    圖書內(nèi)容簡(jiǎn)介

    前言
    該書是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書籍。它分為12講。本書的內(nèi)容最初是為了滿足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論,有的為常設(shè)欄目)而編寫的。雖然本書收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容,但筆者認(rèn)為它與書名相吻合。
    書中很多內(nèi)容登載在《法學(xué)教室》雜志時(shí)曾采用了與編輯對(duì)話的訪談錄方式。當(dāng)然,我本人也以對(duì)話體的形式寫了一些內(nèi)容。同時(shí),將論文形式的文章改為對(duì)話體的也不少。但是,涉及日本民法學(xué)說歷史的第三部分(PARl’3)中的第2款,我們認(rèn)為使用對(duì)話體形式不太恰當(dāng),所以,仍然采用了書面體的形式。
    該書旨在為大學(xué)生或者自學(xué)民法的讀者提供幫助。它有以下兩個(gè)方面的特點(diǎn):
    首先,在第二部分(PART2)中,從第3講至第7講,圍繞教科書的教學(xué)與學(xué)習(xí)方法,闡述了學(xué)習(xí)民法,不僅要從縱向,而且也要從橫向?qū)用鎭砑右詫W(xué)習(xí)的觀點(diǎn)。這樣,可以更深刻、更細(xì)致,也就是說可以更立體化地加深對(duì)民法的了解。第二部分(PART2)主要論述了既要從縱向又要從橫向的層面來理解民法。另外,通過橫向?qū)W習(xí)更有利于理解和加深縱向的學(xué)習(xí)。
    這種學(xué)習(xí),讀者一般會(huì)安排在上完課或看完教材以后來加以復(fù)習(xí)。不過,以預(yù)習(xí)的形式來加以學(xué)習(xí),我認(rèn)為效果會(huì)更明顯。
    另一方面,不管從縱向還是從橫向來學(xué)習(xí)民法,我們更多地是要鉆人民法中學(xué)習(xí)。但是,我們也應(yīng)該跳出民法,站在民法之外(的角度)來學(xué)習(xí)、考察民法。避免只見樹木不見森林之嫌。這和各位讀者平常所學(xué)的解釋論有點(diǎn)不同。這些內(nèi)容收錄在第一部分(PARTl)和第三部分(PART3)中,其學(xué)習(xí)的意義以及概觀在第1講的說明中有所闡述。當(dāng)然,該書不能窮盡所有的問題,僅就其中一部分進(jìn)行了說明。也就是說,在民法與其他法律的關(guān)系這方面,在第2講中只談及了憲法和民法的關(guān)系。另外,在第三部分(PART3)的第8講和第9講中也談到了現(xiàn)今各位讀者正在學(xué)習(xí)的“民法”的民法學(xué)歷史形成以及日本民法學(xué)界的諸位大師。
    第四部分(PART4)中所收的三篇文章與以上談及的問題有些相異。它和第二部分(PART2)有些相近似,主要是對(duì)最近新出現(xiàn)的法律站在立法的視角來探討它的問題點(diǎn)。
    第1講是對(duì)民法整體的概觀。
    這些對(duì)民法的學(xué)習(xí)至關(guān)重要。遺憾的是很多教科書中都沒有提及。
    但是,本書在第二部分(PART2)為這些內(nèi)容添加了一些新的色彩。因此,(讀者)有興趣的話,可以輕松地閱讀自己感興趣的那部分。當(dāng)然,這些內(nèi)容都是代表該學(xué)術(shù)范疇最高水準(zhǔn)的內(nèi)容,所以,希望各位讀者對(duì)它能夠產(chǎn)生興趣,并能進(jìn)一步閱讀與此相關(guān)的論文、論著等。
    對(duì)于本書——民法的“另一種學(xué)習(xí)方法”的提法,可能有一些讀者會(huì)心存疑慮。我們之所以強(qiáng)調(diào)“另一種”,主要是想和民法的“普通學(xué)習(xí)方法”有所區(qū)別。那么,民法的“普通學(xué)習(xí)方法”又是怎樣的呢?
    它是在大學(xué)教學(xué)當(dāng)中普遍使用的一種方法,或者是眾多教科書中所描述的方法。誠(chéng)然,這種說法您可能還不太明白。
    那就是對(duì)于已經(jīng)形成的或者是現(xiàn)有的民法,也可以說是“滿足于現(xiàn)狀”的“民法”盡量客觀地來對(duì)待,事實(shí)上卻多從自己的立場(chǎng)去對(duì)待之。也就是說,其中共通的一點(diǎn)就是,對(duì)于由眾多的法律條文作為解釋、適用眾多的判例、包含有解釋的眾多學(xué)說等龐大的素材而形成的“民法”的現(xiàn)有狀況進(jìn)行系統(tǒng)性地整理,以便于學(xué)生和讀者理解。特別是近來,各位讀者都比較重視以初學(xué)者為對(duì)象的“體系理解”。可以說很少有像本書這樣重視橫向?qū)W習(xí),且站在民法之外來審視民法的做法。
    當(dāng)然,有關(guān)民法的教科書各式各樣。授課老師不同,其授課的重點(diǎn)也迥然不同,從而導(dǎo)致教學(xué)方法有所差異,不能完全說學(xué)習(xí)的效果就很差。但是,眾多老師的授課基本上是按照教科書和相關(guān)聯(lián)的法律條文來進(jìn)行說明的。而且,授課老師也要求學(xué)生“課堂上必須要帶六法全書”。在談及民法各種制度的時(shí)候,肯定有不少的老師會(huì)說明它的來由。總之,我認(rèn)為這種現(xiàn)象是普遍存在的——最近一兩年內(nèi)出版的是年輕老師甚至是一些骨干教授的各類頗具特色的教科書!聦(shí)上,我們這一代所接受的教育、所閱讀過的教科書基本上都是如此。
    誠(chéng)然,教科書中所整理的法學(xué)體系的素材,來自于法律條文以及用于解釋和適用的判例。因此,在課堂上,自然就要閱讀法律條文、引用判例,并對(duì)之加以說明。
    但是,各位讀者畢業(yè)以后所面對(duì)的法律問題并不局限于大學(xué)里所學(xué)的法律知識(shí)。甚至可以毫不夸張地說,也許遇到的情況要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于課堂上所學(xué)的。那時(shí)就需要我們具有尋找相關(guān)法律條文并對(duì)之加以解釋的能力。雖然理解快、知識(shí)多是一件好事,但我們這里強(qiáng)調(diào)的是培養(yǎng)敏銳的判斷力和發(fā)現(xiàn)問題能力的重要性。這些能力是在課堂的法律學(xué)習(xí)中,通過分析素材,也就是通過閱讀法律條文、判例、合同書等的練習(xí)過程就能達(dá)到的。
    法律條文即使和普通的日常用語相同,其中也仍有不少還包含有其他不同的意思。此外,法律條文當(dāng)中也存在許多獨(dú)特的用詞。因此,為了準(zhǔn)確地了解法律條文,(我們)有必要準(zhǔn)確地理解法律用語。
    另外,也要注意在民法當(dāng)中,不僅僅有法律條文,而且還有許多“法律條文中沒有的民法原則”。
    因此,在這個(gè)意義上講,從第3講到第6講對(duì)法律的學(xué)習(xí)方法進(jìn)行了一些整理。也就是說即使是“進(jìn)入民法當(dāng)中學(xué)習(xí)”的這種學(xué)習(xí)方法,也要從橫向的方面來加以考慮。第7講的“法律精神”,從題目上來看,也可以將它放入第一部分(PARTl),但作為該書的一個(gè)篇章,我們還是認(rèn)為放人該處比較適當(dāng)。
    不過,《法律教室》的特集后面都附有具體的案例,可以說如果只閱讀本書所收的序論,的確有點(diǎn)抽象。若有可能,還是想請(qǐng)感興趣的讀者閱讀《法律教室》的特集刊。
    將“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一觀點(diǎn)寫入教科書的書籍并非沒有,如前所述的加藤雅信的著作。但是,法學(xué)院的授課因?yàn)槎际且浴皬膬?nèi)部”來學(xué)習(xí)法律為中心,所以,可以說基本上沒有“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一做法。我個(gè)人的論著——廣播電視大學(xué)的教材2]以及河上正二的《歷史中的民法》(日本評(píng)論社,2001年)等都是一種新的嘗試。但是,將來法科大學(xué)院成立后,在強(qiáng)調(diào)從“民法中學(xué)習(xí)”的同時(shí),作為一種學(xué)習(xí)的補(bǔ)充,這種方法以及這類教科書是非常重要的。
    總之,該書雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法,它同時(shí)也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張,一個(gè)新命題。
    在后記當(dāng)中,我寫了一些個(gè)人的感懷。其目的是想對(duì)“艱苦探索”民法教育這一時(shí)代的歷史留下一些只言片語。
    我們也曾考慮為此類書籍制作事項(xiàng)索引,但是,如果認(rèn)真嚴(yán)密地去加以制作,就有必要制作幾種類型的索引。這樣,會(huì)比該書本身還要厚,所以,只好忍痛割愛取消了制作法律條文和判例索引的念頭。
    該書能夠成型面世,得益于有斐閣書籍編輯第一部的酒井久雄部長(zhǎng)和藤本依子女士。藤本女士在本雜志編輯部“法學(xué)教室”編輯室工作時(shí),就該書進(jìn)行了策劃并提出了寶貴的意見。調(diào)至?xí)庉嫴亢,仍然和渡邊真紀(jì)女士一起進(jìn)行策劃和商談。當(dāng)然,該書能得以出版是各個(gè)時(shí)期的編輯室全體工作人員共同努力的結(jié)果。在此,致以誠(chéng)摯的謝意。
    2002年11月
    星野英一

    圖書目錄

    第一部分全方位眺望民法
    第1講從立體的視角來學(xué)習(xí)民法——一民法的整體形象003
    1.學(xué)習(xí)“民法整體形象”的意義003
    2.什么是“民法的整體形象” 004
    3.大體內(nèi)容005
    4.“法學(xué)入門”和“民法總論”007
    5.內(nèi)容的概觀008
    6.各部分的簡(jiǎn)單說明010
    7。重新思考“民法整體形象”的學(xué)習(xí)目的024
    第2講 民法和憲法——從民法的視角來探討027
    1.學(xué)習(xí)相鄰法律的必要性027
    2.概觀民法和相鄰法律的關(guān)系028
    3.“民法和憲法”的關(guān)系031
    4.“民法和憲法”的研究方法039
    5.這種學(xué)習(xí)的意義和方法048
    第二部分鉆人民法中學(xué)習(xí)
    第3講法律條文的意義和閱讀法律條文的方法——從法
    律條文開始055
    1.什么是法律條文?法律條文的作用是什么?055
    2.法律條文中到底記載了些什么?057
    (1)法律條文中記載的內(nèi)容057
    (2)法律條文中沒有記載的內(nèi)容061
    (3)首先應(yīng)該在腦海中形成民法的整體形象063
    3.法律條文難以理解的理由064
    (1)不可避免的專業(yè)術(shù)語064
    (2)日本民法的獨(dú)特性065
    (3)法國(guó)民法和德國(guó)民法067
    (4)片假名文言體068
    4.判例、學(xué)說和法律條文068
    (1)判例和法律條文069
    (2)學(xué)說和法律條文070
    5.閱讀法律條文并加以理解的方法071
    (1)遇到法律條文首先要查找071
    (2)理解法律條文方法的一個(gè)事例072
    (3)練習(xí)閱讀法律條文的作用073
    (4)從理解法律條文到解釋法律條文074
    (5)通過包含有法律條文的“制度”來理解074
    6.何謂法律條文的“解釋”075
    (1)解釋是適用法律條文的前提075
    (2)適用法律條文的方法076
    (3)解釋法律條文的各種方法077
    (4)從理論上來說,不管是哪一種解釋法,只有一種解釋容
    易被人接受082
    (5)解釋法所處的重要位置不同,所獲得的結(jié)果也不同083
    (6)與藝術(shù)解釋的異同084
    7.學(xué)生學(xué)習(xí)的方法087
    第4講被遺忘的(?)法律條文中沒有的民法“原則”
    ——它的重要性和學(xué)習(xí)的方法091
    1.什么是“法律條文中沒有的原則”?091
    (1)“原則”的意義091
    (2)“原則”的分類094
    (3)在“原則”中沒有處理的內(nèi)容099
    2.“原則”的作用100
    (1)“原則”的作用 100
    (2)成為某些法律條文前提的“原則”的事例 100
    3.“原則”和法律條文具有同等價(jià)值的理論根據(jù)104
    (1)兩個(gè)前提問題 105
    (2)雖然法律條文中沒有體現(xiàn),但和法律條文具有同等價(jià)
    值。為什么? 108
    4.與“原則”相關(guān)的各種問題111
    (1)“原則”和法律條文的關(guān)系 111
    (2)法律條文的解釋和“原則”的關(guān)系 111
    (3)判例和“原則”的關(guān)系 113
    5.“原則”的學(xué)習(xí)113
    (1)學(xué)習(xí)“原則”的意義 113
    (2)包含“原則”在內(nèi)的民法的學(xué)習(xí)方法 114
    (3)在對(duì)民法整體形象有所了解的基礎(chǔ)上,學(xué)習(xí)法律條文和
    “原則” 115
    6.殘存的根本問題117
    第5講 法律用語、法律概念的重要性以及它的學(xué)習(xí)方
    法——通過基本用語來學(xué)民法124
    1.用語·概念的重要性124
    (1)重視法律用語、法律概念的理由 125
    (2)是否面向初學(xué)者? 126
    (3)學(xué)習(xí)法律條文、法律條文中沒有的規(guī)定與學(xué)習(xí)法律用
    語、法律概念的關(guān)系 129
    2.民法用語等不易理解的原因 130
    3.學(xué)習(xí)法律用語、法律概念的方法132
    (1)查閱詞典 132
    (2)在學(xué)習(xí)法律的過程中反復(fù)思考具體性問題和一般性問
    題 134
    (3)便于理解法律用語、法律概念的學(xué)習(xí)方法 136
    4.民法總則中的法律用語、法律概念140
    (1)民法總則中法律用語、法律概念的特色 140
    (2)概觀法律用語等 141
    5.物權(quán)編中的法律用語、法律概念143
    (1)與總則對(duì)比 143
    (2)法律用語等的概括 147
    6.債權(quán)編中的法律用語、法律概念.148
    (1)與民法總則·物權(quán)法的對(duì)比 149
    (2)按法律條文關(guān)系分類的功能 153
    7.回顧前面的計(jì)劃153
    第6講學(xué)生與判例學(xué)習(xí)155
    l.前言 155
    2.學(xué)習(xí)法律的目的158
    3.學(xué)習(xí)作為知識(shí)的判例159
    4.判例和學(xué)說163
    5.學(xué)生的態(tài)度165
    6.通過學(xué)習(xí)判例、判例的意義以及制作方法來培養(yǎng)制定及
    熟練地使用法律的能力 166
    7.學(xué)習(xí)判例(判決)非常有趣168
    第7講民法與法律精神170
    1.前言170
    2.“法律精神”的通常意義及其分析 174
    3.本稿的視角179
    4.民法的適用、立法技術(shù)的一個(gè)方面182
    (1)適用 182
    (2)立法 191
    第三部分了解日本民法學(xué)者
    第8講 日本民法學(xué)者和民法學(xué)說201
    第9講我妻榮(1897—1973)——新民法學(xué)的泰斗209
    1.創(chuàng)立新民法學(xué)并成就卓越209
    2.成長(zhǎng)過程與一生213
    第四部分著眼新的問題
    第10講借地、借家法的修改219
    1.修改的目的219
    (1)修改的經(jīng)緯 219
    (2)這次修改的契機(jī)222
    (3)基本法修改的過程222
    2.修改的概要225
    (1)修改的一般立場(chǎng)225
    (2)修改內(nèi)容的概要226
    (3)一體化 229
    (4)平假名、現(xiàn)代語230
    3.修改的具體內(nèi)容231
    (1)與以往不同之外 231
    (2)導(dǎo)入的新制度243
    4.既存合同的適用250
    5.借地、借家法今后的課題253
    (1)借地權(quán)的擔(dān);253
    (2)營(yíng)業(yè)用房的借家特例 254
    (3)租借權(quán)的繼承254
    (4)短期借貸 255
    6。結(jié)束語256
    第11講法人的設(shè)立,法人、團(tuán)體的解散258
    l.前言 258
    2.何謂“法人” 259
    3.法人的效果——第一(最低限的效果) 259
    4.法人的效果——第二(成員的債權(quán)人) 261
    5.法人的效果——第三(最大限的效果) 262
    6.成為法人的意義264
    7.法人的設(shè)立、效果266
    8.法人的解散268
    9.團(tuán)體的解散270
    1 0.結(jié)束語272
    [補(bǔ)遺] 273
    第12講家族法的修正問題276
    1.出現(xiàn)修正草案綱要的背景276
    2.概觀討論的問題280
    3.頗具爭(zhēng)論的問題281
    (1)非婚生子女的繼承份額 281
    (2)離婚原因 284
    (3)“有選擇的夫妻不同姓制” 287
    4.結(jié)束語——今后的日程表292
    后記——苦心探索的17年293
    法律條文索引308
    判例索引 319
    譯者簡(jiǎn)介323

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