前言
該書是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書籍。它分為12講。本書的內(nèi)容最初是為了滿足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論,有的為常設(shè)欄目)而編寫的。雖然本書收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容,但筆者認(rèn)為它與書名相吻合。
書中很多內(nèi)容登載在《法學(xué)教室》雜志時(shí)曾采用了與編輯對(duì)話的訪談錄方式。當(dāng)然,我本人也以對(duì)話體的形式寫了一些內(nèi)容。同時(shí),將論文形式的文章改為對(duì)話體的也不少。但是,涉及日本民法學(xué)說歷史的第三部分(PARl’3)中的第2款,我們認(rèn)為使用對(duì)話體形式不太恰當(dāng),所以,仍然采用了書面體的形式。
該書旨在為大學(xué)生或者自學(xué)民法的讀者提供幫助。它有以下兩個(gè)方面的特點(diǎn):
首先,在第二部分(PART2)中,從第3講至第7講,圍繞教科書的教學(xué)與學(xué)習(xí)方法,闡述了學(xué)習(xí)民法,不僅要從縱向,而且也要從橫向?qū)用鎭砑右詫W(xué)習(xí)的觀點(diǎn)。這樣,可以更深刻、更細(xì)致,也就是說可以更立體化地加深對(duì)民法的了解。第二部分(PART2)主要論述了既要從縱向又要從橫向的層面來理解民法。另外,通過橫向?qū)W習(xí)更有利于理解和加深縱向的學(xué)習(xí)。
這種學(xué)習(xí),讀者一般會(huì)安排在上完課或看完教材以后來加以復(fù)習(xí)。不過,以預(yù)習(xí)的形式來加以學(xué)習(xí),我認(rèn)為效果會(huì)更明顯。
另一方面,不管從縱向還是從橫向來學(xué)習(xí)民法,我們更多地是要鉆人民法中學(xué)習(xí)。但是,我們也應(yīng)該跳出民法,站在民法之外(的角度)來學(xué)習(xí)、考察民法。避免只見樹木不見森林之嫌。這和各位讀者平常所學(xué)的解釋論有點(diǎn)不同。這些內(nèi)容收錄在第一部分(PARTl)和第三部分(PART3)中,其學(xué)習(xí)的意義以及概觀在第1講的說明中有所闡述。當(dāng)然,該書不能窮盡所有的問題,僅就其中一部分進(jìn)行了說明。也就是說,在民法與其他法律的關(guān)系這方面,在第2講中只談及了憲法和民法的關(guān)系。另外,在第三部分(PART3)的第8講和第9講中也談到了現(xiàn)今各位讀者正在學(xué)習(xí)的“民法”的民法學(xué)歷史形成以及日本民法學(xué)界的諸位大師。
第四部分(PART4)中所收的三篇文章與以上談及的問題有些相異。它和第二部分(PART2)有些相近似,主要是對(duì)最近新出現(xiàn)的法律站在立法的視角來探討它的問題點(diǎn)。
第1講是對(duì)民法整體的概觀。
這些對(duì)民法的學(xué)習(xí)至關(guān)重要。遺憾的是很多教科書中都沒有提及。
但是,本書在第二部分(PART2)為這些內(nèi)容添加了一些新的色彩。因此,(讀者)有興趣的話,可以輕松地閱讀自己感興趣的那部分。當(dāng)然,這些內(nèi)容都是代表該學(xué)術(shù)范疇最高水準(zhǔn)的內(nèi)容,所以,希望各位讀者對(duì)它能夠產(chǎn)生興趣,并能進(jìn)一步閱讀與此相關(guān)的論文、論著等。
對(duì)于本書——民法的“另一種學(xué)習(xí)方法”的提法,可能有一些讀者會(huì)心存疑慮。我們之所以強(qiáng)調(diào)“另一種”,主要是想和民法的“普通學(xué)習(xí)方法”有所區(qū)別。那么,民法的“普通學(xué)習(xí)方法”又是怎樣的呢?
它是在大學(xué)教學(xué)當(dāng)中普遍使用的一種方法,或者是眾多教科書中所描述的方法。誠(chéng)然,這種說法您可能還不太明白。
那就是對(duì)于已經(jīng)形成的或者是現(xiàn)有的民法,也可以說是“滿足于現(xiàn)狀”的“民法”盡量客觀地來對(duì)待,事實(shí)上卻多從自己的立場(chǎng)去對(duì)待之。也就是說,其中共通的一點(diǎn)就是,對(duì)于由眾多的法律條文作為解釋、適用眾多的判例、包含有解釋的眾多學(xué)說等龐大的素材而形成的“民法”的現(xiàn)有狀況進(jìn)行系統(tǒng)性地整理,以便于學(xué)生和讀者理解。特別是近來,各位讀者都比較重視以初學(xué)者為對(duì)象的“體系理解”。可以說很少有像本書這樣重視橫向?qū)W習(xí),且站在民法之外來審視民法的做法。
當(dāng)然,有關(guān)民法的教科書各式各樣。授課老師不同,其授課的重點(diǎn)也迥然不同,從而導(dǎo)致教學(xué)方法有所差異,不能完全說學(xué)習(xí)的效果就很差。但是,眾多老師的授課基本上是按照教科書和相關(guān)聯(lián)的法律條文來進(jìn)行說明的。而且,授課老師也要求學(xué)生“課堂上必須要帶六法全書”。在談及民法各種制度的時(shí)候,肯定有不少的老師會(huì)說明它的來由。總之,我認(rèn)為這種現(xiàn)象是普遍存在的——最近一兩年內(nèi)出版的是年輕老師甚至是一些骨干教授的各類頗具特色的教科書!聦(shí)上,我們這一代所接受的教育、所閱讀過的教科書基本上都是如此。
誠(chéng)然,教科書中所整理的法學(xué)體系的素材,來自于法律條文以及用于解釋和適用的判例。因此,在課堂上,自然就要閱讀法律條文、引用判例,并對(duì)之加以說明。
但是,各位讀者畢業(yè)以后所面對(duì)的法律問題并不局限于大學(xué)里所學(xué)的法律知識(shí)。甚至可以毫不夸張地說,也許遇到的情況要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于課堂上所學(xué)的。那時(shí)就需要我們具有尋找相關(guān)法律條文并對(duì)之加以解釋的能力。雖然理解快、知識(shí)多是一件好事,但我們這里強(qiáng)調(diào)的是培養(yǎng)敏銳的判斷力和發(fā)現(xiàn)問題能力的重要性。這些能力是在課堂的法律學(xué)習(xí)中,通過分析素材,也就是通過閱讀法律條文、判例、合同書等的練習(xí)過程就能達(dá)到的。
法律條文即使和普通的日常用語相同,其中也仍有不少還包含有其他不同的意思。此外,法律條文當(dāng)中也存在許多獨(dú)特的用詞。因此,為了準(zhǔn)確地了解法律條文,(我們)有必要準(zhǔn)確地理解法律用語。
另外,也要注意在民法當(dāng)中,不僅僅有法律條文,而且還有許多“法律條文中沒有的民法原則”。
因此,在這個(gè)意義上講,從第3講到第6講對(duì)法律的學(xué)習(xí)方法進(jìn)行了一些整理。也就是說即使是“進(jìn)入民法當(dāng)中學(xué)習(xí)”的這種學(xué)習(xí)方法,也要從橫向的方面來加以考慮。第7講的“法律精神”,從題目上來看,也可以將它放入第一部分(PARTl),但作為該書的一個(gè)篇章,我們還是認(rèn)為放人該處比較適當(dāng)。
不過,《法律教室》的特集后面都附有具體的案例,可以說如果只閱讀本書所收的序論,的確有點(diǎn)抽象。若有可能,還是想請(qǐng)感興趣的讀者閱讀《法律教室》的特集刊。
將“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一觀點(diǎn)寫入教科書的書籍并非沒有,如前所述的加藤雅信的著作。但是,法學(xué)院的授課因?yàn)槎际且浴皬膬?nèi)部”來學(xué)習(xí)法律為中心,所以,可以說基本上沒有“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一做法。我個(gè)人的論著——廣播電視大學(xué)的教材2]以及河上正二的《歷史中的民法》(日本評(píng)論社,2001年)等都是一種新的嘗試。但是,將來法科大學(xué)院成立后,在強(qiáng)調(diào)從“民法中學(xué)習(xí)”的同時(shí),作為一種學(xué)習(xí)的補(bǔ)充,這種方法以及這類教科書是非常重要的。
總之,該書雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法,它同時(shí)也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張,一個(gè)新命題。
在后記當(dāng)中,我寫了一些個(gè)人的感懷。其目的是想對(duì)“艱苦探索”民法教育這一時(shí)代的歷史留下一些只言片語。
我們也曾考慮為此類書籍制作事項(xiàng)索引,但是,如果認(rèn)真嚴(yán)密地去加以制作,就有必要制作幾種類型的索引。這樣,會(huì)比該書本身還要厚,所以,只好忍痛割愛取消了制作法律條文和判例索引的念頭。
該書能夠成型面世,得益于有斐閣書籍編輯第一部的酒井久雄部長(zhǎng)和藤本依子女士。藤本女士在本雜志編輯部“法學(xué)教室”編輯室工作時(shí),就該書進(jìn)行了策劃并提出了寶貴的意見。調(diào)至?xí)庉嫴亢,仍然和渡邊真紀(jì)女士一起進(jìn)行策劃和商談。當(dāng)然,該書能得以出版是各個(gè)時(shí)期的編輯室全體工作人員共同努力的結(jié)果。在此,致以誠(chéng)摯的謝意。
2002年11月
星野英一
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