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1995年全國律師資格考試 試卷四

程序法
　　一、判斷題。判斷下列各題是否正確。正確的在括號內(nèi)寫“對”，錯誤的在括號內(nèi)寫“錯”。(每題1分，共10分)
　　1、凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。但生理上、精神上有缺陷或者年幼者，不能作證人。()
　　2、對于重婚案件，應由被害人直接向法院自訴，但被害人不控告，可由有關單位和個人提出控告，由人民檢察院審查決定提起公訴。所以，重婚案件既可以是自訴案件，又可以是公訴案件。()
　　3、由于不能抗拒的原因或者有其他正當理由，使刑事案件的審判無法繼續(xù)進行時，人民法院可以裁定終止審理。()
　　4、某地發(fā)生一起火災，消防隊接到報警后，火速趕往火災現(xiàn)場撲救，消防車在途中由于行車過快，不幸將一騎自行車人撞成重傷。受害者有權向消防部門提起國家賠償。()
　　5、在督促程序中，人民法院向債務人發(fā)出支付令，債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院要認真審查異議是否有理由，確有理由的應裁定終結督促程序。()
　　6、人民法院接到人民檢察院對民事案件已生效的判決、裁定的抗訴后，應當認真進行審查。抗訴理由成立的，應當再審；抗訴理由不成立的，應當裁定駁回抗訴。()
　　7、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴，要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案件受理。()
　　8、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當事人申請訴前財產(chǎn)保全，一般應提供擔保。但有實際困難且情況緊急的，經(jīng)人民法院同意也可以不提供擔保。()
　　9、行政復議機關在法定期間內(nèi)不作出復議決定，當事人對原具體行政行為不服，向人民法院起訴的，應以復議機關和作出原具體行政行為的行政機關為共同被告。()
　　10、仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。()
　　二、選擇題。在下列各題所提供的選項中，選擇出正確的選項，并將相應的字母填入括號內(nèi)。多選或少選均不得分。(每題1分，共10分)
　　1、在我國領域內(nèi)沒有住所的外國人其所在國與我國未訂立有關條約，當其委托我國律師代理訴訟時，從我國領域外寄交授權委托書，()()()()才具有效力。
　　A、只需經(jīng)所在國公證機關證明
　　B、只需經(jīng)我國駐該國使領館認證
　　C、應當經(jīng)所在國公證機關證明，并經(jīng)我國駐該國使領館認證
　　D、履行所在國規(guī)定的證明手續(xù)
　　2、按照我國民事訴訟法的規(guī)定，起訴必須符合下列條件：()()()()。
　　A、原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織
　　B、有明確的被告
　　C、有具體的訴訟請求和事實、理由
　　D、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄
　　3、甲、乙兩人間發(fā)生民事糾紛，一審判決甲勝訴，乙提起上訴，二審法院接到報送的案件之前，甲有轉移財產(chǎn)的行為，必須采取財產(chǎn)保全措施。乙即向法院提出申請。對此()()()()。
　　A、應由第一審人民法院采取財產(chǎn)保全措施
　　B、應由第二審人民法院采取財產(chǎn)保全措施
　　C、應由第一審人民法院報請第二審人民法院批準后采取財產(chǎn)保全措施
　　D、情況緊急來不及報告的由第一審人民法院采取財產(chǎn)保全措施，情況不緊急的由第二審人民法院采取
　　4、某日中午，趙某與其兒子(18歲)正在一居民樓下正常行走，突然三樓李某家陽臺上的花盆墜落下來，正砸在趙某的頭上，致其腦震蕩，共支付醫(yī)療費1480元。趙訴至法院，要求李賠償。而李否認趙的傷系李家花盆墜落所致。這種情況，應由()()()()。
　　A、趙某負責舉證B、李某負責舉證
　　C、趙、李共同負責舉證D、趙某的兒子負責舉證
　　5、行政機關就同一事實，對若干人作出具體行政行為。根據(jù)法律規(guī)定，當事人對這類具體行政行為不服，可以向上一級行政機關申請復議并由復議機關作終局裁決，也可以向人民法院起訴，如果其中一部分人選擇了申請復議，則()()()()。
　　A、這部分人如不服終局裁決，可以向人民法院起訴
　　B、這部分人不能再向人民法院起訴
　　C、另一部分人也應當選擇申請復議
　　D、另一部分人仍可以依法向人民法院起訴
　　6、按照我國仲裁法的規(guī)定，仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容：()()()()。
　　A、請求仲裁的意思表示B、仲裁事項
　　C、不服仲裁的解決辦法D、選定的仲裁委員會
　　7、合議庭對死刑案件復核后，應當分別不同情況采用()()()()的辦法處理。
　　A、用判決核準死刑B、用裁定核準死刑
　　C、在提審后用判決直接改判D、用裁定撤銷原判決，發(fā)回重審
　　8、王某犯故意殺人罪，被一審人民法院判處死刑，王某未上訴。省高級人民法院經(jīng)復核核準死刑，并下達執(zhí)行死刑命令。執(zhí)行死刑的人民法院在接到執(zhí)行命令后，應當在()()()()日內(nèi)將王某交付執(zhí)行。
　　A、3日B、5日C、7日D、10日
　　9、有權拘傳未被羈押的被告人的機關有()()()()。
　　A、公安機關B、人民檢察院C、人民法院D、國家安全機關
　　10、根據(jù)法律規(guī)定，被告人不能委托()()()()為其辯護。
　　A、缺乏文化知識、法律知識的父母B、被依法剝奪政治權力的配偶
　　C、系被告人近親屬的陪審員D、系限制行為能力的子女
　　三、指出并改正下列命題的錯誤，請在錯的詞句下面劃一橫線，然后將你認為正確的內(nèi)容寫在后面的括號內(nèi)。(每題1分，共8分)
　　1、當事人向人民法院提交的授權委托書無具體授權，但寫明“全權代理”的，訴訟代理人有權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。()
　　2、在民事訴訟的第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則，就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應及時判決。()
　　3、人民法院在審理行政案件中，對行政機關應給予行政處罰而沒有給予行政處罰的人，可以直接給予行政處罰。()
　　4、我國仲裁法規(guī)定，涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在我國領域內(nèi)，應當由涉外仲裁委員會直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。()
　　5、外國人、外國企業(yè)和組織在中華人民共和國領域內(nèi)要求中華人民共和國國家賠償?shù)牟贿m用國家賠償法。()
　　6、從證據(jù)分類上說，凡是證明被告人有罪并應從重處罰的證據(jù)，都屬于直接證據(jù)。()
　　7、最高人民檢察院對其同級法院即最高人民法院的裁判，無權提起抗訴。()
　　8、按照刑事訴訟法的規(guī)定，對不公開審理的案件，判決宣告時也不應當公開。()
　　四、簡答題(第1、2題各2分，第3—10題各3分，第11題7分，共35分)
　　1、某個體戶向某縣工商行政管理局申請辦理營業(yè)執(zhí)照，工商局遲遲不予答復，該個體戶多次去催辦，工商局個體科科長說：“你條件不具備，還辦什么執(zhí)照，以后不要再找了?！睘榇耍搨€體戶委托某律師向法院起訴。請問：
　　(1)該個體戶的起訴應以誰為被告？
　　(2)人民法院對該起訴應否受理？
　　2、某縣衛(wèi)生防疫站，在一次檢查時發(fā)現(xiàn)某個體餐館衛(wèi)生條件不合格，當即對其罰款600元，并限其立即改正，否則即令其停業(yè)。但該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，也沒有收集有關證據(jù)，只給了餐館業(yè)主一罰款收據(jù)。該個體餐館不服處罰，即向人民法院起訴。該衛(wèi)生防疫站接到起訴書之后，未告知法院即找該個體餐館要求其提供處罰當日的衛(wèi)生不合格的有關證據(jù)。請問：
　　(1)該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，人民法院應否受理該個體餐館的起訴？
　　(2)該衛(wèi)生防疫站收集證據(jù)的行為是否合法？為什么？
　　3、某日，法院執(zhí)行員張某和書記員執(zhí)行一民事判決，正在某機械廠大門東側查封該廠一批鋼材時，該廠法律顧問路過此地，即提出為什么沒有廠方的人在場而擅自查封。張某解釋說：“我們是在執(zhí)行生效判決，查封財產(chǎn)一般不必通知被執(zhí)行人到場。當然被執(zhí)行人要求到場且不致妨害人民法院執(zhí)行公務的，可以允許其到場?！?BR>　　請問張某的解釋是否正確？為什么？
　　4、宋老漢因病死亡(其妻已故)，留有三兒兩女，小兒子宋明將遺產(chǎn)全部占為己有。另兩個兒子宋輝和宋祖即訴至法院，要求分割遺產(chǎn)。受訴法院即通知其兩個女兒宋玉梅和宋玉蘭不愿意參加訴訟，但又未明確表示放棄繼承權。對她們二人的訴訟地位如何確定，合議庭意見不一致，有的主張將宋玉梅和宋玉蘭列為共同原告；有的認為應列為第三人；有的認為不應將其列為當事人。請問法院應如何確定宋玉梅和宋玉蘭的訴訟地位？為什么？
　　5、張某因參與打架被公安機關取保候審后報經(jīng)檢察機關批準變更為逮捕。此案經(jīng)一審法院判處張某有期徒刑六個月，二審法院維持原判，后經(jīng)再審改判無罪。現(xiàn)張某打算提起賠償訴訟。
　　現(xiàn)問，按國家賠償法的規(guī)定，此案負有賠償義務的機關是誰？根據(jù)是什么？
　　6、某縣人民法院在審理一起盜竊案時，審判長在宣布合議庭的組成人員、書記員、公訴人、辯護人的名單后，告知被告人有權對上述人員(除辯護人外)申請回避。當審判長問被告是否要求回避時，被告人說，要求公訴人回避。理由是：起訴書寫的是他以溜門撬鎖手段進行盜竊活動，而事實上他沒有溜門撬鎖。審判長認為被告申請回避的理由顯然無理，即向被告人宣布回避要求無理，予以駁回，審判活動繼續(xù)進行。
　　請問：本案審判長能否當庭駁回被告人的回避申請？為什么？
　　7、被告人李某，男，15歲，系某校學生。今年七月三日將另一學生刺成重傷。八月三日，一審法院向其送達起訴書副本時告知其有權委托辯護人，李某表示不委托辯護人。法院遂于八月九日開庭公開審理此案，并判處李某有期徒刑2年。試分析：一審法院在審理此案中有無違反刑事訴訟法規(guī)定程序的情形，如有，請指出。
　　8、某自訴案件的自訴人李某的居住地與法院之間無公路，步行到法院需要三日，李某于4月18日接到法院一審判決書，5月2日他步行到法院將上訴狀交到法院。
　　請問：法院應否接受上訴？為什么？
　　9、被告人某甲將某乙騙至一無人居住房屋內(nèi)，將某乙殺害。為了毀尸滅跡，又將房屋燒毀。在人民法院審判這個案件時，房屋的主人某丙提起了附帶民事訴訟，要求被告人某甲賠償因其燒毀房屋造成的損失。
　　請問：人民法院應否同意某丙的請求？請簡要說明理由。
　　10、某造紙廠向河內(nèi)排放污水，致使沿岸居民蒙受損害，但人數(shù)尚未確定。其中有27人向法院起訴。受訴法院即發(fā)出了公告，通知權利人在60日內(nèi)到人民法院登記。但僅有3人登記。該30人即委托其中4人為代表人進行訴訟。最后法院判決造紙廠賠償每人經(jīng)濟損失1200元。此后，又有未登記的23人在訴訟時效期間內(nèi)向某律師事務所咨詢，也要求起訴請求賠償。該律師事務所對此有如下不同意見：(1)該23人不能再起訴；(2)法院應不予受理；(3)法院應駁回起訴；(4)法院應駁回訴訟請求；(5)法院認定其請求成立的，裁定適用已作出的上述判決；(6)法院應根據(jù)他們的具體情況作為另外一個案件重新作出新的判決。
　　請問：哪種意見正確？為什么？
　　11、按照我國仲裁法規(guī)定，當事人之間發(fā)生合同糾紛、繼承糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛，無論是否有仲裁協(xié)議，一方均可向被申請人所在地的仲裁委員會申請仲裁。裁決應當按照仲裁庭多數(shù)仲裁員的意見作出，仲裁庭形不成多數(shù)意見時，報仲裁委員會決定。當事人對裁決不服的，可以上訴。裁決發(fā)生法律效力后，任何單位無權撤銷。一方不履行的，另一方可以向作出此裁決的仲裁委員會申請執(zhí)行。
　　請自上而下地找出上面表述中存在的法律錯誤，并逐一(按1、2……順序)簡要說明理由。
　　五、案例分析。請仔細閱讀下列各案例，并分析回答所提問題。(第1題4分，第2題8分，第3題15分，第4題10分，共37分)
　　1、濱江市工商行政管理局和市消費者協(xié)會在對該市化妝品市場聯(lián)合檢查過程中，認為三A商場銷售的名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《中華人民共和國消費者權益保護法》，共同署名對該商場作出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決定，并于當日將價值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場不服，未向上一級工商行政管理局申請復議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費者協(xié)會列為共同被告。訴訟過程，三A商場又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟損失。受訴法院認為，行政賠償訴訟應當和行政訴訟同時一并提起，遂裁定對三A商場的行政賠償訴訟不予受理。
　　請問：
　　(1)三A商場未向上一級工商行政管理局申請復議，即直接向人民法院起訴是否正確？為什么？
　　(2)受訴法院對三A商場提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確？為什么？
　　(3)受訴法院將濱江市消費者協(xié)會和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確？為什么？
　　(4)濱江市消費者協(xié)會在本案中可否成為訴訟當事人？成為何種訴訟當事人？
　　2、李某(女)與張某(男)均為20周歲，且是同班同學的一對戀人，后李某因張某不思上進而與其分手，不久李某又與某機關干部朱某相戀。對此張某十分惱火。他利用負責到收發(fā)室取信件的便利，截獲了朱某寫給李某的情書，私自開拆并在班里傳閱。李某遂向所在地區(qū)的公安機關提起控告。此案經(jīng)公安機關偵查終結認為張某的行為已構成侵犯公民通信自由罪，并移送該區(qū)人民檢察院審查起訴。檢察院審查后認為，張某雖私自開拆他人信件，但并未造成嚴重后果，因此對張某作出了撤銷案件的決定。
　　就上述情況，請回答：
　　(1)公安機關立案處理此案在程序上有無不妥之處？并簡要說明法律依據(jù)。
　　(2)僅就程序而言，檢察機關對公安機關移送起訴的案件，能否作出撤銷案件的決定？為什么？
　　(3)公安機關、檢察機關處理此案，在程序上應如何操作？
　　3、A縣與C、D、E、F四雖相鄰。A縣某加工廠和B縣某食品廠于1995年9月10日在C縣簽訂了一真空食品袋加工承攬合同。其中約定：“運輸方式：加工廠代辦托運；履行地點：加工廠在D縣的倉庫?！薄鞍l(fā)生糾紛的解決方式：在E縣仲裁委員會仲裁，也可以向C縣和E縣的人民法院起訴?！焙贤炗喓螅庸S即在其設在F縣的分廠進行加工，并在F縣車站發(fā)貨。食品廠收貨后即投入使用。因真空食品袋質量不合格，致使食品廠已封裝入庫和銷售出去的袋裝食品大量腐敗變質，損失5萬元。兩廠幾經(jīng)協(xié)商未果。食品廠的法定代表人即找到律師劉某咨詢。最后提出：“怎么起訴都可以，但必須在我們B縣法院打官司，你能辦到就委托你，否則我另請高明?！?BR>　　就上述情況，請回答：
　　(1)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，此糾紛應通過仲裁解決還是應通過訴訟解決？為什么？
　　(2)E縣法院是否有管轄權？為什么？
　　(3)C縣法院是否有管轄權？為什么？
　　(4)F縣法院是否有管轄權？為什么？
　　(5)D縣法院是否有管轄權？為什么？
　　(6)A縣法院是否有管轄權？為什么？
　　(7)如果你是劉律師，能否滿足食品廠的要求？為什么？
　　4、1990年某村委會將果園平均分給各戶承包，規(guī)定承包期5年。其中韓某承包了40棵蘋果樹。1992年，村委會又全部收回果園搞專業(yè)承包，發(fā)包給以魯某為首的6人專業(yè)隊，合同約定承包期10年。后因管理不便，經(jīng)村委會同意，魯某等6人又將其中原來韓某承包過的40棵蘋果樹轉包給了劉某。一年后，韓某以他與村委會1990年的合同未到期為由，強行搶摘這40棵蘋果樹的蘋果400多公斤，故引起糾紛。村委會調(diào)解不成，即宣布解除其與魯某等6人的合同，準備重新平均分包到各戶。魯某等6人即訴至法院，請求繼續(xù)履行合同。劉某則向法院請求韓某返還400多公斤蘋果。一審法院即將韓某列為被告，將村委會和劉某列為第三人。判決會村委會提起上訴，二審法院發(fā)回重審，認為應將村委會和韓某列為共同被告，將劉某列為第三人。
　　就上述情況，請回答：
　　(1)從民事訴訟法律關系上講，法院對本案糾紛應如何立案處理？
　　(2)韓某的訴訟地位應如何確定？為什么？
　　(3)村委會的訴訟地位應如何確定？為什么？
　　(4)劉某的訴訟地位應如何確定？為什么？
　　(5)魯某等6人的訴訟地位應如何確定？為什么？